Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/163 K.2018/705

TCK.nun 81/1, 35/2, 29, 62, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca 5 yıl 13 ay 10 gün hapis cezası, 6136 sayılı Kanunun 15/1, TCK.nun 62, 52/2 ve 52/4. maddeleri uyarınca 5 ay hapis ve 400 TL adli para cezası, Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; TCK.nun 81/1, 35/2, 29, 31/3, 62 ve 63. maddeleri uyarınca 3 yıl 12 ay 26 gün hapis cezası, 6136 sayılı Kanunun 15/1, TCK.nun 31/3, 62, 52/2 ve 52/4. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis ve 260 TL adli para cezası, Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; TCK.nun 81/1, 35/2, 29, 31/3, 62 ve 63. maddeleri uyarınca 3 yıl 12 ay 26 gün hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller, karar yerinde incelenip, sanık ... ile suça sürüklenen çocuk ...'ın mağdur ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık, suça sürüklenen çocuk ...'in aynı mağduru kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, haksız tahrike, yaş küçüklüğüne ve takdire ilişen cezaları azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanık ve suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin sübuta, katılan vekilinin haksız tahrik bulunmadığına yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;

24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkmesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK’nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün " Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle, CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak DÜZELTİLEN, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B) Sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Ba) Oluşa ve dosya kapsamına göre; sanık ve suça sürüklenen çocukların fikir ve eylem birliği içerisinde birlikte hareket ederek, mağdur ...'ı sol göğüs, sol lomber, sol skapula ve sol üst koldan batına ve toraksa nafiz şekilde bıçakladıkları, batındaki yaranın retroperional hematoma, göğüsteki yaranın hemotoraksa, akciğer ve diyafram yaralanmasına neden olduğu, ayrıca mağdurun çenesine aldığı darbelerle hayati fonksiyonlarını 3. derece etkileyen mandibula kırığı meydana geldiği anlaşılan olayda; mağdurda meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığına göre; 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 35. maddesi uyarınca alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza verilmesi yerine, alt sınıra yakın olacak şekilde 11 yıl hapis cezalan verilmek suretiyle eksik cezalar tayini,

Kabule göre de;

Bb) Sanık ... hakkında TCK'nun 29. maddesi, suça sürüklenen çocuklar hakkında da aynı Kanunun 31/3 maddesi ile hükmedilen hapis cezalarından, 62. madde uyarınca 1/6 oranında indirim yapıldığında sanık ... hakkında "6 yıl 1 ay 10 gün" yerine "5 yıl 13 ay 10 gün", suça sürüklenen çocuklar hakkında ise "4 yıl 26 gün" yerine "3 yıl 12 ay 26 gün" hapis cezalarına hükmedilerek eksik cezalar tayini,

Bc) Sanık ... yönünden; TCK'nun 53. maddesi ile yapılan uygulamada, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürülüğe giren kısmi iptal kararı doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

C) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;

Ca) 5237 sayılı TCK'nun 50/3 maddesi uyarınca; daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olmak koşuluyla, çocuklar hakkındaki 1 yıl ve daha az süreli hapis cezalarının seçenek yaptırımlara çevrilmesi yasal zorunluluk olduğu halde, suça sürüklenen çocuk hakkında hükmedilen 3 ay 10 gün hapis cezasının TCK'nun 50/1. maddesinde sayılan seçenek yaptırımlardan birine çevrilmeyerek, TCK'nun 50/3 maddesine aykırı davranılması,

Cb) Suça sürüklenen çocuklar hakkında hükmedilen adli para cezasının ödenmemesi halinde, 5275 sayılı CGTİK’nın 106/4. maddesi uyarınca hapse çevrilemeyeceği gözetilmeyerek, cezanın hapse çevrileceğine ilişkin ihtarat yapılması,