Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/1920 K.2017/3536

Katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle, TCK.nun 86/1, 3/b-e, 87/1-d-son, 62/1, 53/1. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası, silahla tehdit ve suç üstlenme(azmettirme) suçlarından beraat, ... hakkında; Kasten öldürme suçuna yardım suçundan beraat, TCK.nun 270/1, 31/2, 62, 50, 52. maddeleri uyarınca 3000 TL adli para cezası, ... hakkında; TCK.nun 82/1e, 29, 31/3, 62/1. maddeleri uyarınca 15 yıl hapis cezası, ... hakkında; TCK.nun 82/1-j, 62, 53/1, 58. maddeleri uyarınca müebbet hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... yaşları nazara alınmadan yargılamanın CMK'nun 185. maddesi uyarınca kapalı yerine açık yapılması telafisi mümkün olmayan hata olarak kabul edilmiştir.

2-Katılan sanık ... ve katılan ... vekillerinin 1 haftalık yasal süre içerisinde sadece katılan sanık ... yönünden hükümleri temyiz ettikleri anlaşılmakla, gerekçeli temyiz dilekçesinde ileri sürdükleri sanık ... hakkında katılan ...'a yönelik nitelikli tehdit, nitelikli kasten yaralama ve ayrıca suç üstlenmeye azmettirme suçlarından kurulan hükümlere ilişkin temyiz taleplerinin CMUK'nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE karar verilmiştir.

Temyiz edenlerin sıfatlarına ve temyiz dilekçelerinin kapsamına göre, sanık ...'ün katılan ...'ü nitelikli kasten yaralama, suça sürüklenen çocuk ...'ün maktul ...'ü nitelikli kasten öldürmeye yardım etme ve suç üstlenme, suça sürüklenen çocuk ...'ın maktul ...'ü nitelikli kasten öldürme, sanık ...'ün maktul ...'ü nitelikli kasten öldürme suçlarından kurulan hükümlerle sınırlı olarak yapılan incelemede,

3-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ün katılan ...'ü nitelikli kasten yaralama, suça sürüklenen çocuk ...'ün suç üstlenme, suça sürüklenen çocuk ...'ın maktul ...'ü nitelikli kasten öldürme, sanık ...'ün maktül ...'ü nitelikli kasten öldürme suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire, suça sürüklenen çocuk ... hakkında tahrike, suça sürüklenen çocuklar Burhan ve Ali hakkında yaş küçüklüğüne ilişkin cezaları azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş,

sanık ... hakkında maktul ...'ü kasten öldürmeye yardım etme suçundan, elde edilen delillerin hükümlülüğüne yeter nitelik ve derecede bulunmadığı gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınarak beraatine hükmedilmiş,incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden,

o yer Cumhuriyet Savcısının sanık ... yönünden suç vasfına, katılan Sanık ... ve müdafiinin eksik incelemeye, suç vasfına, haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğine, sanık ... yönünden haksız tahrik hükümlerinin uygulanmaması gerektiğine, sanık ... yönünden sübuta, katılan sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... müdafiilerinin sanık ... yönünden delil yetersizliğine, sanık ... yönünden alt sınırdan ceza tayini gerektiğine, TCK'nun 28, 29 ve CMK'nın 231. maddelerinin uygulanması gerektiğine, sanık ... yönünden suç vasfına, TCK'nun 62. maddesinin uygulanmaması gerektiğine,

katılan suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin TCK'nun 27/2. maddesinin uygulanması gerektiğine, haksız tahrikin derecesine, sanık ... yönünden suç vasfına, TCK'nun 62. maddesinin uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

A-Sanık ... hakkında katılan ...'ü nitelikli kasten yaralama, suça sürüklenen çocuk ... hakkında maktul ...'ü nitelikli kasten öldürme, sanık ... hakkında maktul ...'ü nitelikli kasten öldürme suçlarından kurulan mahkumiyet ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında maktul ...'ü nitelikli kasten öldürmeye yardım etme suçundan kurulan beraat hükümlerinin incelenmesinde,

a-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında maktul ...'ü kasten öldürme suçundan kurulan hükümde, TCK'nun 82/1-e, ve 29. maddelerinin uygulanmasıyla belirlenen hapis cezasının aynı Yasanın 31/3. maddesinin son cümlesi uyarınca 12 yıldan fazla olamayacağı gözetilmesi,

b-Sanık ... hakkında katılan ...'ü nitelikli kasten yaralama suçundan kurulan hükümde, TCK'nun 62. maddesiyle uygulama yapıldığı sırada "7 Yıl 6 Ay Hapis Cezası" yerine "7 Yıl 6 Ay 15 Gün" hapis cezasına hükmolunması suretiyle fazla ceza tayini

c-24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53.maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu maddeyle yaptığı uygulamaların hukuka aykırı olduğu anlaşılmakta ise de;

Bu hususlar yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK'nun 322.maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasının A-3 bendinin 4. paragrafındaki "7 Yıl 6 Ay 15 Gün" ibaresinin "7 Yıl 6 Ay" olarak, C-1 bendinin 3. paragrafındaki "18 yıl" ibaresinin "16 Yıl" olarak değiştirilmesine ve bu paragrafın sonuna "TCK'nun 31/3-son cümle uyarınca 12 Yıl Hapis Cezası ile cezalandırılmasına" ibaresinin eklenmesine, C-1 bendinin 4. paragrafındaki "15 Yıl" ibaresinin "10" yıl olarak değiştirilmesine,

yine hüküm fıkralarında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN mahkumiyet ve beraat hükümlerinin tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında suç üstlenme suçundan kurulan hükmün incelenmesinde,

a-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kasten öldürme suçunun hukuki anlam ve sonuçlarını kavrama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin gelişmiş olduğu, suç üstlenme suçunun ise hukuki anlam ve sonuçlarını kavrama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin gelişmemiş olduğuna ilişkin Ondokuzmayıs Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezinin 08.01.2013 tarihli raporu ve suç üstlenme ve kasten yaralama fiillerinin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmediğine dair Ondokuzmayıs Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezinin 19.03.2013 tarihli raporu ile 27.08.2012 tarihinde

işlediği fiillerinin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olduğuna ilişkin Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu'nun 22/11/2013 tarihli raporları arasında çelişki bulunması karşısında, 5237 sayılı TCK'nun 31/2. maddesi kapsamında Adli Tıp Kurumu Genel Kurulundan rapor alındıktan sonra suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

b-Suça sürüklenen çocuk hakkında adli para cezasına hükmolunmasına rağmen, hüküm fıkrasında "5237 sayılı TCK'nun 63. maddesi gereğince hüküm kesinleşmeden önce gerçekleşen ve şahsi hürriyeti sınırlama sonuçlarını doğuran bütün haller nedeniyle geçirilmiş sürelerin sanık hakkında hükmolunan hapis cezasından mahsubuna" ibaresine yer verilerek çelişki yaratılması