Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/2746 K.2018/683

2- ...'a karşı kasten öldürmeye teşşebüs suçundan TCK.nun 81/1, 35, 53, 58, 54. maddeleri uyarınca 12 yıl hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’ın, maktul ...’i kasten öldürme suçunun, mağdur ...’a karşı eyleminin sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde kasten öldürme suçu açısından suç niteliği tayin ve takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin eksik incelemeye, TCK.nun 25. maddesinin şartlarının oluştuğuna vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle, A) Sanık hakkında kasten öldürme suçundan verilen hükmün incelenmesinde;

Sanığın daha önce işlediği suçtan Diyarbakır 1. Asliye Ceza Mahkemesince verilen ve 14.03.2006 tarihinde kesinleşen 7 ay 15 günlük ertelemeli hüküm tekerrüre esas olmadığı halde kanuna aykırı olarak, cezanın mükerrirlere özgü çektirilmesine karar verilmesi, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de, bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak;

gerekçeli kararın hüküm kısmında bulunan A.7 bendinin hüküm fıkrasından çıkarılmasına, hüküm fıkrasının mahsus bölümünde yer alan TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek TCK'nun 53/1-2-3. maddesinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEREK, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B) Sanık hakkında mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre, olay günü maktul ... ile Halil isimli kişinin tartıştıkları, sanığın araya girip olaya karıştığı, elinde bulunan bıçak ile maktul ...’i öldürdüğü, mağdur ...’ı da sağ yan tarafı, sağ kol, sağ kol ulnar kısım, sağ yan tarafta (böğürde) kesici delici aletle 3 derece kemik kırığı ve hayati tehlike geçirecek şekilde yaraladığı ve kaçtığı olayda;

1- Darbe sayısı ve şiddeti, yaranın niteliği, engel halin olmayışı, sanıkla mağdur arasında önceye dayalı husumet bulunmayışı dikkate alınarak, eylemine bağlı olarak ortaya çıkan kastının öldürmeye yönelik olduğuna dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı deliller bulunmayan sanığın, "kasten yaralama" suçundan, 1 ile 3 yıl aralığında hapis cezası öngören TCK’nun 86/1. maddesinin uygulanması sırasında, aynı Kanunun 61. maddesi uyarınca, suçun işleniş biçimi, sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı ve kullanılan silahın etki derecesi göz önünde bulundurularak, sonuca etkili olacak şekilde makul bir ceza ile cezalandırılması yerine, suç niteliğinde yanılgıya düşülerek, yazılı biçimde "öldürmeye teşebbüs" suçundan cezalandırılması,

2- Sanığın daha önce işlediği suçtan Diyarbakır 1. Asliye Ceza Mahkemesince verilen ve 14.03.2006 tarihinde kesinleşen 7 ay 15 günlük ertelemeli hüküm tekerrüre esas olmadığı halde kanuna aykırı olarak, cezanın mükerrirlere özgü çektirilmesine karar verilmesine karar verilmesi,

3- 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,