Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/2844 K.2018/684

...'u kasten öldürme suçundan TCK.nun 81, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 15 yıl hapis cezası, Katılan sanık ... hakkında; ...'u (1975 d.'lu) kasten öldürmeye teşebbüs etmek suçundan TCK.nun 81, 35, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası, 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK.nun 62, 52, 53. maddeleri uyarınca 10 ay hapis ve 500 TL. adli para cezası. Sanık ... hakkında; ...'u kasten yaralama suçundan TCK.nun 86/2, 29, 62, 52, CMK.nun 231. maddeleri uyarınca 1.500 TL adli para cezası ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Katılanın, 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükmü temyize yetkisi bulunmadığından, katılan ...’un (1976 d.lu) sanık ... hakkında bu suçtan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin CMUK.nun 317. maddesi uyarınca, sanık ... müdafiinin yasal süreden sonra olan duruşmalı inceleme isteminin CMUK’nun 318. maddesi uyarınca REDDİNE karar verilmiştir.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’un (1949 d.lu) maktul ...’i kasten öldürme, sanık ...’in mağdur ...’u (1975 d.lu) kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, haksız tahrikin varlığına ve takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebebin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden,

sanık ... müdafiinin bir sebebe dayanmayan, katılan sanık ... ve katılan ... müdafiinin, sanık sıfatıyla atılı suçu işlemediğine, katılan sıfatıyla da sanık ...’in suçu tasarlayarak işlediğine, haksız tahrikin ve takdiri indirim nedenlerinin uygulanmaması gerektiğine vesaire, katılan ...’in haksız tahrikin olmadığına vesaire yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükümde;

Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de, bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasının mahsus bölümünde yer alan TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek TCK'nun 53/1-2-3. maddesinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B) Sanık ... hakkında kasten öldürme, sanık ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümlerde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; akraba olan ve aynı köyde ikamet eden tarafların su kaynağının mülkiyeti ve kullanımı hususunda aralarında süregelen ihtilaf bulunduğu, olay günü su kaynağının bulunduğu mevkiide bu nedenle çıkan tartışmanın karşılıklı silahlı çatışmaya dönüştüğü, sanık ...’in tabanca ile ateş etmek suretiyle ...'u (1975 d.'lu) kol, lomber bölge ve tibiadan olmak üzere toplamda 3 adet ateşli silah mermi çekirdeği ile fibula açık kırığına 3 derecede etkili olacak şekilde yaraladığı, sanık ...'un (1949 d.lu) ise av tüfeği ile ateş ederek Hüseyin’i öldürdüğü olayda,

1) Sanık ... hakkında teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 35. maddesi ile yapılan uygulamalar sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek makul ceza tayini yerine yazılı şekilde 10 yıl hapis cezası verilerek eksik ceza tayini,

2) Sanıklar ve katılan arasında çıkan silahlı çatışmada ilk kimin ateş ettiğinin tespit edilememesi nedeniyle sanık ... ve sanık ... (1949 d.lu) haklarında haksız tahrik uygulamasında 5237 sayılı TCK.nun 29. maddesi uyarınca, alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza indirimi yerine alt hadden indirim yapılarak fazla cezaya tayini,

3) 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin değerlendirilmesi zorunluluğu,