Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/588 K.2018/529

- Öldürmeye teşebbüs suçundan TCK'nun 82/1-b, 35, 53. maddeleri uyarınca 15 yıl hapis cezası, - Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 109/2-3-b, 53. maddeleri uyarınca 4 yıl hapis cezası, Suça sürüklenen çocuk ... yönünden; - Öldürmeye teşebbüs suçundan TCK'nun 82/1-b, 35, 31/3, 32/2. maddeleri uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası, - Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 109/2-3-b, 31/3, 32/2. maddeleri uyarınca 2 yıl 2 ay 10 gün hapis cezası, - Hakaret suçundan TCK'nun 125/1, 31/3, 32/2, 52. maddeleri uyarınca 1.000 TL adli para cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... müdafiinin, yasal süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme isteminin ve suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin, hakaret suçuna ilişkin kurulup miktar itibariyle kesin nitelikte olan adli para cezası hükmüne yönelik temyiz talebinin reddine karar verilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk ...'in 18 yaşından küçük olması karşısında duruşmaların kapalı yapılması ve hükmün de kapalı duruşmada açıklanması gerektiği gözetilmeden, 5271 sayılı CMK'nun 185. maddesine aykırı davranılması, telafisi mümkün olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Suça sürüklenen çocuk ... müdafii tarafından hüküm süresinde temyiz edildikten sonra suça sürüklenen çocuk, bulunduğu cezaevinden gönderdiği 24/05/2016 ve 08/12/2016 tarihli dilekçeler ile temyiz başvurusundan feragat anlamına gelecek şekilde hakkında verilen hükümlerin onanmasını talep etmiş ise de suça sürüklenen çocuk hakkında Adana Dr. Ekrem Tok Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi tarafından düzenlenen raporda "organik kişilik bozukluğu" tanısıyla TCK'nun 32/2. maddesinin uygulanması gerektiği belirtildiğinden, CMK'nun 150/2. ve 266/3. maddelerindeki ayrık duruma bağlı olarak müdafinin iradesi üstün tutularak, suça sürüklenen çocuk ... hakkında, öldürmeye teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümler de temyizen incelenmiştir.

Sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında, nitelikli öldürmeye teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelemesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ...'in, mağdur ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarının niteliği tayin, sanık ve suça sürüklenen çocuğun savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin; sanığın suçsuzluğuna, takdiri indirim yapılması gerektiğine, suça sürüklenen çocuk müdafiinin; kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle;

A) Sanık ... hakkında, mağdura yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna ilişkin olarak;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkralarında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde, değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B) Sanık ...'in hakkında nitelikli öldürmeye teşebbüs ile suça sürüklenen çocuk Yasin hakkında nitelikli öldürmeye teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

1- Oluşa ve dosya kapsamına göre, sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ...'in mağdur ...'e yönelik eyleminde; mağdurdaki yaraların ağırlığı ve ulaştığı boyut dikkate alınarak, TCK'nun 81. maddesinde düzenlenen kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, TCK'nun 35. maddesi kapsamında teşdiden üst sınırdan hüküm kurmak yerine, suç vasfında hataya düşülerek, yazılı biçimde TCK'nun 82. maddesi uygulanmak suretiyle hüküm kurulması,

2- Adana Dr. Ekrem Tok Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi tarafından düzenlenen raporda "organik kişilik bozukluğu" tanısıyla, hakkında TCK'nun 32/2. maddesinin uygulanması gerektiği belirtilen suça sürüklenen çocuğun Adli Tıp Kurumuna sevki ile gerektiğinde müşahade altına alınması sağlanarak, yüklenen suça karşı ceza ehliyeti bulunup bulunmadığı konusunda duraksamaya yer bırakmayacak rapor alınması ile sonucuna göre TCK'nun 32. maddesinin uygulanması koşullarının değerlendirilmesi ile hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiğinin gözetilmemesi;

3- Yargılandığı suçtan tutuklu olan ve geçici olarak hastanede olduğu bildirilen suça sürüklenen çocuk duruşmada hazır edilerek son savunmasını yapması ve son sözünü söylemesi sağlanmadan, hazır bulunamadığı duruşmada yargılamanın sonuçlandırılması suretiyle CMK'nun 193/1. maddesine aykırı davranılması,

4- Sanık ... hakkında hüküm kurulurken, 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140E 2015/85K sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin nazara alınması zorunluluğu,