Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/637 K.2017/4275

2- TCK.nun 81, 35/2, 62, 53, 58 ve CMK.nun 307/4. maddeleri uyarınca 3 ay 22 gün hapis cezası.

Sanık ... hakkında, katılan ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm, müdafii tarafından süresinde temyiz edilmiş ise de, sanığın hükmün onanmasını istediği 30.10.2014 tarihli dilekçesi, Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 05.02.2008 tarih ve 2008/1-9/15 sayılı kararı uyarınca, temyizden vazgeçme olarak kabul edildiğinden, müdafiinin temyiz isteminin feragat nedeniyle reddine karar verilmiş; maktül ...'ı olası kast ile öldürme suçundan kurulan hükmün ceza miktarı itibariyle resen yapılan temyiz incelemesinde,

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın suç tarihinde 18 yaşından küçük maktül ...'ı olası kast ile öldürme suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç vasfı tayin, takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebep takdir kılınmış, savunmaları reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma kararına uyularak verilen hükümde düzeltme nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olmakla;

1) Sanık hakkında kurulan ilk hükmün aleyhe temyiz edilmemiş olması nedeniyle ceza miktarı ile kazanılmış hakkının saklı tutulmasına ilişkin olarak uygulanması gereken CMUK.nun 326/son maddesi yerine CMUK.nun 307/4 maddesinin uygulama maddesi olarak gösterilmiş olması;

2) Dairemizin 05.11.2015 gün ve 1246/5125 sayılı bozma kararına konu edilen ve yalnızca sanık müdafiinin temyiz ettiği 17.09.2013 tarihli hükümde TCK.nun 58. maddesinin uygulanmaması nedeniyle CMUK.nun 326/son maddesi uyarınca sanık yönünden kazanılmış hak oluştuğu gözetilmeden, TCK.nun 58. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi yasaya aykırı ise de,