Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/70 K.2018/582

TCK'nun 81, 35, 62, 53. maddeleri uyarınca ayrı ayrı 8 yıl 4 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Olayın meydana geldiği okul bahçesine alkollü olarak giren ve etrafa rahatsızlık veren sanıkların, kendilerini uyaran katılana hep birlikte tekme ve yumruklarla, sanık ...'in, bıçakla saldırarak öldürmeye teşebbüs ettikleri, civarda bulunanların müdahale etmesiyle eylemlerini tamamlayamadıkları, hakkında düzenlenen adli rapora göre katılanın toplamda 11 adet delici kesici alet darbesine maruz kalarak hemopnömotoraksa neden olacak ve hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığı olayda;

teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK.nun 35. maddesinin uygulanması sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek makul bir ceza belirlenmesi yerine, yazılı şekilde eksik cezaya hükmolunması aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ..., ... ve ...'ın, katılan ...'i öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları değerlendirilip inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmediğinden,

sanık ... müdafiinin, suç kastı olmadığına, haksız tahrik bulunduğuna, eksik inceleme ile hüküm verildiğine ve sair hususlara, sanık ... müdafiinin, kanıtların değerlendirilmesinde hata yapıldığına, sübuta ve sair hususlara, sanık ... müdafiinin, sübuta, meşru müdafaa ve haksız tahrik bulunduğuna, ceza verilirken asgari hadden uzaklaşılmasının hukuka aykırı olduğuna ve sair hususlara yönelen yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

1- Sanıkların fikir ve eylem birliği içerisinde müşterek fail olarak suçu işledikleri kabul edildiği halde hüküm kurulurken delalet maddesi olarak TCK.nun 37. maddesinin gösterilmemesi suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,

2- 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri dikkate alındığında, mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulamalar yasaya aykırı ise de, CMUK'nun 322. maddesi gereğince bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, hüküm fıkrasının ilk paragrafında yer alan "81/1. maddesi" ibaresinden önce gelmek üzere "37/1. maddesi delaletiyle" ibaresinin eklenmesine, ayrıca 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek,