Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/793 K.2017/2661

a- TCK'nun 37/1, 149/1-a-c-d, 62/1, 53/1. maddeleri uyarınca her iki sanık hakkında 2'şer kez olmak üzere 9 yıl 2 ay hapis cezası, b- TCK'nun 109/2, 109/3-a-b, 62/1, 53/1. maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası (Her iki sanık hakkında). ... hakkında; TCK'nun 81/1, 35/2, 29, 62, 53/1. maddeleri uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- Gerekçeli kararda; mağdur sanıkların müşteki sanık olarak yazılmaları mahallinde düzeltilebilir olduğundan bozma nedeni yapılmamıştır.

2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ... ve...’ın, mağdurlar ... ve ...'e yönelik nitelikli yağma, sanıklar ... ve ...’ın, mağdur ...’e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanık ...’in, mağdur ...’ya yönelik eyleminin sübutu kabul, sanık ...’in, mağdur ...’ya yönelik eylemindeki bozma nedeni saklı kalmak üzere oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ve sanık ...’in, mağdur ...’ya yönelik eylemi yönünden, ayrıca tahrike ilişkin cezayı azaltıcı sebebin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş,

verilen hükümlerde bozma ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık ... ve müdafiinin sübuta, eksik incelemeye, sanık ... ve müdafiinin bir nedene dayanmayan, sanık ... ve müdafiinin sübuta yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle;

A-) Sanıklar ... ve ...’ın, mağdurlar ... ve ...’e yönelik nitelikli yağma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçları ile ilgili olarak;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu maddeyle yaptığı uygulamanın hukuka aykırı olduğu anlaşılmakta ise de;

Bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı

TCK’nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B-) Sanık ... hakkında; mağdur ...’yı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm yönünden;

Oluşa, dosya kapsamına ve mevcut delillere göre; olaydan bir süre önce mağdur ... ile arkadaşı ...'ın, sanık ... ve arkadaşı ...’i darp ederek bir miktar paralarını aldıkları, olay günü mağdur ...’nın, sanık ...'in yanına geldiği bir miktar parasını aldığı, araca binip olay yerinden ayrıldığı, sanık ...'in, işyerinde bulunan av tüfeğini alarak,

mağdur ...’nın içerisinde bulunduğu aracın arkasından ateş ettiği, bu atış sonucu aracın arka camında kristalleşme şeklinde çatlak ve arka bagaj kapağının sol üst köşesinde yaklaşık 1x2 cm. ebadında çökme ve etrafında yaklaşık 5-6 cm. ebadında boya kazıntısı oluşacak şekilde hasar oluştuğu, bunların dışında aracın camlarında kırık, araç içerisinde herhangi bir hasar ve zarar tespit edilmediği olayda; sanığın araca doğru ateş ettiği sabit ise de; meydana gelen zarar ve hasarlar dikkate alındığında, atışın etkili mesafe dışından yapıldığı anlaşılmakla, sanığın öldürme kastı ile hareket ettiğinin şüpheli kaldığı,

mevcut hali ile eyleminin silahla tehdit suçunu oluşturduğu kabul edilerek, haksız tahrik altında silahla tehdit suçundan TCK'nun 106/2-a, 29, 62. maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeksizin, suç vasfında hata edilerek, yazılı şekilde kasten öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulması,