Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2018/4243 K.2019/403

Katılan ...'ya karşı kasten nitelikli öldürmeye teşebbüs etmekten; TCK'nin 82/1-h-i, 35/2, 53/1-2-3, 63, 58/2-b, 5275 sayılı Kanunun 108 ve 5271 sayılı CMK'nin 307/4. maddeleri gereğince 14 yıl hapis yerine kazanılmış hak nedeni ile 9 yıl hapis cezası, 2) Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında; Katılan ...'ya karşı kasten nitelikli öldürmeye teşebbüs suçuna yardım ve iştirak etmekten; TCK'nin 82/1-h-i, 35/2, 31/3 ve 5271 sayılı CMK'nin 307/4. maddeleri gereğince 9 yıl 4 ay hapis yerine kazanılmış hak nedeni ile 3'er yıl hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... hakkında; mağdur ...’ı nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...haklarında; mağdur ...’a karşı eylemlerinin sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde, sanık ...’nin kasten öldürmeye teşebbüs suçunun, suç niteliği tayin ve takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin vasfa vesaireye, suça sürüklenen çocuklar ...’in suç işlemediklerine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Sanık ... hakkında nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan verilen hükmün incelenmesinde; CMUK.nin 322. maddesi gereğince; sanık hakkında kurulan hükümde, ceza miktarı bakımından kazanılmış hak nedeniyle indirim yapılırken, 5320 sayılı Ceza Muhakemeleri Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 8/1. maddesi uyarınca uygulama maddesinin halen yürürlükte olan 1412 sayılı CMUK.un 326/son maddesi yerine, 5271 sayılı CMK.nin 307/4. maddesinin yazılması yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, "5271 sayılı CMK.nin 307/4. maddesi" ibaresinin hükümden çıkartılmasına, "1412 sayılı CMUK.un 326/son maddesi" ibaresinin hüküm fıkrasına eklenmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B) Suça sürüklenen çocuklar ...’in, mağdur ...’a karşı nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

1) Suça sürüklenen çocukların, sanık ile birlikte mağdurdan haraç adı altında para isteyip yağmaya teşebbüs ettikleri olayı takiben, istedikleri paranın verilmemesinden dolayı sanığın, ruhsatsız olarak taşıdığı tabanca ile mağdura ateş ederek yaralayıp öldürmeye teşebbüs ettiği olayda, suça sürüklenen çocuklarında sanığın yanında yer alarak "vur, öldür" sözleri ile sanığı destekledikleri, suç işleme iradesini kuvvetlendirdikleri olayda suça sürüklenen çocukların suça iştirak derecelerinin nitelendirilmemesi, bozma öncesi kurulan hükümlerde 5237 sayılı TCK'nin 39/1-2-c maddesi de uygulandığı halde gerekçeli kararda bu hususun tartışılmaması,

2) Dairemizin 11/10/2017 tarihli 2016/26674 esas, 2017/3200 karar sayılı atılı suç yönünden kısmen bozma ilamı öncesi verilen 09/12/2014 tarihli 2013/217 esas, 2014/440 sayılı karara konu hükümlerin O yer Cumhuriyet savcısı tarafından suça sürüklenen çocuklar aleyhine, suça iştirak iradeleri yönünden eylemin suça azmettirme niteliğinde olduğundan bahisle temyiz edildiği halde, gerekçeli kararda suça sürüklenen çocukların suça yardım ve iştirak eylemlerinin TCK'nin 37, 38, 39, 40. maddeleri kapsamında bir değerlendirme ve uygulama yapılmadan kazanılmış hak oluşturduğu gerekçesi ile 5271 sayılı CMK'nin 307/4. maddesi uygulanarak hükmedilen hapis cezalarının yazılı şekilde 3 yıl hapis olarak uygulanmasına karar verilmesi,

3) Kabul ve uygulamaya göre, dava aşamaları dikkate alınarak kazanılmış hak ile ilgili 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi göndermesi ile 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi yerine uygulama yeri bulunmayan 5271 sayılı CMK'nin 307/4. maddesi esas alınarak yazılı şekilde uygulama yapılması,