Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2018/4716 K.2019/878

Sanık ... hakkında; ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüsten TCK'nin 81, 35/2, 29, 62, 53, 58. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası, Sanık ... hakkında; ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan TCK'nin 86/2.maddesindeki basit yaralama suçuna dönüşen davanın şikayet yokluğu nedeniyle CMK'nin 223/8. maddesi uyarınca düşmesine, Sanık ... hakkında; ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüsten TCK'nin 81, 35/2, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılması yönündeki karara karşı sanık müdafii tarafından yapılan temyiz isteminin süre yönünden reddine.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ...'nin kendisine yönelik eylem nedeniyle şikayetçi olmadığı ve usulüne uygun katılan sıfatını almadığı anlaşılmakla, ... müdafiinin mağdur sıfatıyla yaptığı temyiz isteminin, CMUK'un 317. maddesi uyarınca REDDİNE karar verilmiştir. Tehlike ve zararın ağırlığı dikkate alınarak, 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nin 35. maddesinin uygulanması sırasında alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza yerine; sanıklar ... ve ... yönünden 10 yıl olarak belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayinine karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ... ve ... hakkında ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs ve sanık ... hakkında ...'ye yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç nitelikleri tayin, takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebebin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanık ... hakkında ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan dönüşen basit yaralama suçundan şikayet yokluğu nedeniyle düşme kararı verilmiş, verilen hükümlerde eleştiri ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden,

sanık ... müdafiinin, sübuta, suç vasfına, meşru savunmaya, sanık ... müdafiinin, sübuta, meşru savunmaya, sanık ... ve müdafiinin sübuta, Cumhuriyet savcısının diğer hususlara ilişkin temyiz itirazları reddiyle,

A- Sanık ... hakkında ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün, 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nin 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

B- Sanık ... ve ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümler ve sanık ... hakkında kurulan hükümlerin incelenmesinde ise;

Oluşa ve dosya içeriğine göre; mağdur sanık ...'in kardeşi ...'nın oğlu ... ile sanıklar ...ve ...'nin kardeşi Şükran'ın evliliklerinde yaşadıkları sorunlar nedeniyle boşanma durumlarını görüşmek üzere, ... soyadlı sanıkların, sanık ...'nin evine gittiklerinde yaşanan tartışmanın kavgaya dönüşmesiyle, sanık ...’in, mağdur sanık ...'yi tabancayla sol el, sol bacak ve batından isabetle midede hasar oluşturacak, hayati tehlikeye neden olacak şekilde yaraladığı, sanık ...'nın tabanca, sanık ...'nin bıçak kullanarak mağdur sanık ...'i batına ve toraksa nafiz iki

bıçak darbesi ve bir adet tabanca mermisiyle, batına ve toraksa nafiz yaralanmanın her ikisinin de hayati tehlikeye neden olacak şekilde yaraladığı, sanık ...'in de tekme ve yumruklarla kavganın içinde yer aldığı, sanıkların karşı tarafta meydana gelen yaralanmanın kendilerinden meydana gelmediğini savundukları, tarafsız görgü tanığının bulunmadığı olayda;

1- Tehlike ve zararın ağırlığı dikkate alınarak, 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nin 35. maddesinin uygulanması sırasında alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza yerine; sanık ... yönünden hiç isabet bulmayan durumlarda uygulanan 9 yıl olarak belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini,

2- Dülge soyadlı sanıkların silahlı bir şekilde ...'in evine gelmeleri sonucu çıkan kavga nedeniyle sanık ... hakkında 1/4'ten 3/4'e kadar indirim yapılmasını öngören TCK'nin 29. maddesi ile yapılan indirim sırasında, makul bir indirim yapılması yerine 1/4 oranında indirim yapılarak, sanık hakkında fazla ceza tayini,

3- Gerekçeli kararda sanık ...'in eylemi ile ilgili olarak, sanık ...'in diğer sanıklar Cuma ve Hamdin ile birlikte mağdur sanık ...'i darp ederek fiil üzerinde ortak hakimiyet kurduğu anlatılarak TCK'nin 37/1. maddesindeki fail olarak suça iştirak ettiğini belirtilmesine rağmen, sanığın eyleminin TCK'nin 86/2. maddesi kapsamında kaldığından bahisle şikayet yokluğundan düşme kararı verilmek suretiyle çelişkiye düşülmesi,

4- Sanık ...'nin tekerrüre esas alınan sabıkasındaki suç tarihinin 2007 olduğu ve sanık hakkında terör örgütü propagandası yapma suçundan 3713 sayılı Kanunun 7/2. maddesi uyarınca 1 yıl 3 ay hapis cezası verildiği, söz konusu hükmün kesinleşmesinden sonra 6352 sayılı Kanunun geçici 1-b maddesiyle 3713 sayılı Kanunda 31/12/2011 tarihine kadar, basın ve yayın yoluyla ya da sair düşünce ve kanaat açıklama yöntemleriyle işlenen suçlara ilişkin olarak kovuşturmanın veya kesinleşmiş mahkumiyet hükmünün infazının ertelenmesi hükmünün getirilmesi karşısında, bu cezanın tekerrüre esas alınıp alınmayacağının araştırılarak sonucuna göre tekerrür hükümlerinin uygulanma olanağının yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,

5- 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,