Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2018/492 K.2018/4084

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 10 yıl hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 10 yıl hapis cezası,

- ...'i olası kastla yaralamaktan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/1-d-son, 21/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası,

- ...'e yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'a yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

../..

S/2

- ...'e yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'ye yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- 6136 sayılı Yasanın 13/2, TCK.nun 62, 53. maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis ve 375 TL adli para cezası,

Sanık ... hakkında;

-...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 10 yıl hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 10 yıl hapis cezası,

- ...'i olası kastla yaralamaktan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/1-d-son, 21/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası,

- ...'e yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'a yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'e yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'ye yönelik mala zarar verme suçundan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

../..

S/3

Sanık ... hakkında;

- ...'i öldürmeye teşebbüse azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

- ...'i öldürmeye teşebbüse azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüse azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 10 yıl hapis cezası,

- ...'i öldürmeye teşebbüse azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 10 yıl hapis cezası,

- ...'i olası kastla yaralamaya azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/1-d-son, 21/2, 62, 53. maddeleri uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası,

- ...'e yönelik mala zarar vermeye azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'a yönelik mala zarar vermeye azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'e yönelik mala zarar vermeye azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

- ...'ye yönelik mala zarar vermeye azmettirmekten TCK.nun 38. maddesi delaletiyle TCK.nun 151/1, 62, 53. maddeleri uyarınca 3 ay 10 gün hapis cezası,

Sanık ... hakkında;

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 31/3, 62. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası,

../..

S/4

- ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 31/3, 62. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası, - ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 31/3, 62. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası, - ...'i öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 81, 35/2, 31/3, 62. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası, - ...'i olası kastla yaralamaktan TCK.nun 37/1. maddesi delaletiyle TCK.nun 86/1, 86/3-e, 87/1-d-son, 21/2, 31/3, 62. maddeleri uyarınca 1 yıl 4 ay 20 gün hapis cezası,

TEMYİZ EDENLER

Sanıklar müdafileri.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Katılan ...’ın, “22/10/2006 tarihli ilk olayda, silahlı saldırı başladığı anda orada olduğunu ancak gizlendiği için isabet almadığını” beyan ettiği hükümdeki anlatımda, sanıklar ve suça sürüklenen çocuğun silahlı saldırı ile öldürmeye teşebbüs ettiği şahıslar arasında katılan ...’ın da adının geçtiği, ancak bu katılana yönelik eylemlerle ilgili olarak iddianame düzenlenmediği anlaşılmakla, bu hususta her zaman soruşturma yapılabilmesi olanaklı görülmüştür.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’in, katılan ...’a yönelik eyleminin ve katılanlardan Nurullah’ı 22/10/2016 ve 28/11/2016 tarihlerinde iki kez olmak üzere, Cavit’i kasten öldürmeye teşebbüs, Cevat’ı olası kastla yaralama, Cevat, Adnan, Çetin ve Hasan’a yönelik mala zarar verme ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının, suça sürüklenen çocuk ...’ın, katılan ...’a yönelik eyleminin ve Nurullah’ı 22/10/2016 ve 28/11/2016 tarihlerinde iki kez olmak üzere, Cavit’i kasten öldürmeye teşebbüs, Cevat’ı olası kastla yaralama suçlarının, sanık ...’in,

katılan ...’a yönelik eyleminin ve Nurullah’ı 22/10/2016 ve 28/11/2016 tarihlerinde iki kez olmak üzere, Cavit’i kasten öldürmeye teşebbüse azmettirme, Cevat, Adnan, Çetin ve Hasan’a yönelik mala zarar verme suçlarına azmettirme suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde katılan ...’a yönelik eylem dışındaki suçların niteliği tayin, takdiri indirim sebebinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen

../..

S/5

hükümlerde düzeltme, eleştiri ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin, sübuta, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin, usule, suç vasfına, olası kastla yaralama suçu yönünden zamanaşımına, sanık ... müdafiinin, usule, öldürme kastı bulunmadığına, suç vasfına, indirimlerin eksik artırımların fazla yapıldığına, vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A-Sanık ... hakkında, katılanlardan Nurullah’ı 22/10/2016 ve 28/11/2016 tarihlerinde iki kez olmak üzere, Cavit’i kasten öldürmeye teşebbüs, Cevat’ı olası kastla yaralama, Cevat, Adnan, Çetin ve Hasan’a yönelik mala zarar verme ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık, suça sürüklenen çocuk ... hakkında Nurullah’ı 22/10/2016 ve 28/11/2016 tarihlerinde iki kez olmak üzere, Cavit’i kasten öldürmeye teşebbüs, Cevat’ı olası kastla yaralama, sanık ... hakkında, Nurullah’ı 22/10/2016 ve 28/11/2016 tarihlerinde iki kez olmak üzere, Cavit’i kasten öldürmeye teşebbüse azmettirme, Cevat, Adnan, Çetin ve Hasan’a yönelik mala zarar vermeye azmettirme suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde;

Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre; Mahkemenin kabul ve uygulamasında bir isabetsizlik bulunmadığından sanık ...'in azmettirmesi sonucu, suça sürüklenen çocuk ..., hükümden sonra ölen sanık ... ve sanık ...’in, katılanlar Nurullah, Cavit ve Ceyhun’u hedef alarak ateş etmeleri sonucu Nurullah, Cavit, Ceyhun ve Cevat’ın isabet aldıkları, bu atışlar nedeniyle ayrıca katılanlar Cevat, Adnan, Çetin ve Hasan’a ait özel araç, kahvehane, dükkan ve işyerlerinin de camlarının kırılarak zararlar meydana geldiği olayda; TCK.nun 44. maddesindeki düzenleme nedeniyle sanıkların ayrıca mala zarar verme suçlarından da sorumlu tutulamayacağına, ilişkin tebliğnamedeki bozma öneren düşünceye iştirak edilmemiştir.

Sanıklar Cemal ve Hüseyin’in adli sicil kayıtlarına göre, tekerrüre esas olabilecek sabıkalarının bulunduğu anlaşılmakla, kesinleşme ve infaz tarihlerini içeren karar suretleri istenerek haklarında TCK.nun 58. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması;

22.10.2006 tarihinde maruz kaldıkları silahlı saldırıda katılan ...'ın batın sol kısım duvarından, isabet alarak, hayati tehlike geçirmeyecek ve basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde yaralandığı anlaşılmasına karşın, suça sürüklenen çocuk ... ve sanıklar Cemal ve Hüseyin hakkında teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla hapis cezası öngören TCK.nun 35. maddesi ile yapılan uygulamalar sırasında yaralanmaların niteliği, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek, alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza tayini yerine, hiç isabet bulunmaması hallerinde uygulanabilecek şekilde 9 ar yıl hapis cezalarına hükmedilerek eksik cezalar tayini,

Suça sürüklenen çocuk ..., hükümden sonra ölen sanık ... ve sanık

../..

S/6

Cemal’in, sanık ...’in azmettirmesi ile birlikte katılanlar Nurullah, Cavit ve Ceyhun'u hedef alarak kaleşnikof marka uzun namlulu silah ve tabanca ile ateş ettikleri sırada olayla ilgisi bulunmayan katılan ...’ın, sağ skapula, sırt, sağ el ve toraks bölgesinden isabet alarak hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığı olayda, 1 yıldan 3 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK.nun 86/1. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, yaralanmanın niteliği, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek temel cezanın TCK.nun 61. maddesi uyarınca alt sınırdan makul oranda uzaklaşılarak tayini yerine, yazılı şekilde alt sınırdan uygulama yapılmak suretiyle eksik cezalar tayini,

Aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanıklar ve suça sürüklenen çocuk hakkında katılanlar, Nurullah ve Cavit'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından hüküm kurulurken TCK’nun 62. maddesinin uygulanması sırasında indirim oranının gösterilmemesinin kanuna aykırı olduğu anlaşılmakta ise de; bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasının anılan kısımlarında "TCK'nun 62. maddesi gereğince" ibaresinden sonra gelmek üzere "1/6 oranında" ibaresi eklenmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B- Sanık ... hakkında katılanlardan Nurullah’ı 22/10/2016 ve 28/11/2016 tarihlerinde iki kez olmak üzere, Ceyhun ve Cavit’i kasten öldürmeye teşebbüs, Cevat’ı olası kastla yaralama, Cevat, Adnan, Çetin ve Hasan’a yönelik mala zarar verme, sanıklar Cemal ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında, katılan ...’u kasten öldürmeye teşebbüs, sanık ... hakkında, katılan ...'u öldürmeye teşebbüse azmettirme ve katılan ...'ı olası kastla yaralamaya azmettirme suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde;

1-UYAP işletim sisteminin Dairemize verdiği yetkiye dayanılarak, çıkarılıp dosya içine konulan nüfus kayıt örneğinden, sanık ...’ın hükümden sonra 08.08.2018 tarihinde öldüğü anlaşılmakla, sanık hakkında açılan kamu davasının 5237 sayılı TCK'nun 64. maddesi uyarınca düşürülmesine karar verilmesi zorunluluğu,

2-Sanık ...'in azmettirmesinin, diğer katılanların öldürülmesine yönelik olduğu anlaşılmasına karşın, azmettiren sanığın, olayla ilgisi olmadığı halde silahlı saldırı sırasında aldığı isabetler sonucu yaralanan katılan ...'ın olası kastla yaralanması eyleminden sorumlu tutulamayacağının gözetilmemesi,

3-a)Katılan ...’un dosyada mevcut nüfus kaydı uyarınca, 30/08/1990 doğumlu olduğu ve suç tarihi olan 22/10/2006 tarihinde henüz 18 yaşını doldurmadığı anlaşılmasına karşın, bu katılana yönelik eylemin TCK.nun 82/1-e, 35. maddelerinde

../..

S/7

düzenlenen “Çocuğu kasten öldürmeye teşebbüs” suçuna uyduğu gözetilmeden delillerin değerlendirilmesinde ve suç niteliğinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde “kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından hükümler kurulması,

Kabule göre de;

b)22.10.2006 tarihinde maruz kaldıkları silahlı saldırıda katılan ...'un kolundan isabet alarak, hayati tehlike geçirmeyecek ve basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde yaralandığı anlaşılmasına karşın, suça sürüklenen çocuk ... ve sanıklar Cemal ve Hüseyin hakkında teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla hapis cezası öngören TCK.nun 35. maddesi ile yapılan uygulamalar sırasında yaralanmaların niteliği, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek, alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza tayini yerine, hiç isabet bulunmaması hallerinde uygulanabilecek şekilde 9 ar yıl hapis cezalarına hükmedilerek eksik cezalar tayini,

c)TCK.nun 62. maddesinin tatbiki sırasında uygulama maddesinin gösterilmemesi,