Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2018/869 K.2018/2990

Sanık ... hakkında mağdur ...'na yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan TCK'nun 81, 35, 29. ve 58. maddeleri uyarınca Burhaniye 1. Ağır Ceza Mahkemesince kurulan ve sanığın 9 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına dair mahkumiyet hükmüne yönelik olarak katılan vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulması üzerine,

tekerrür şartlarının oluşmadığından bahisle TCK'nun 58. maddesi ile yapılan uygulamanın hükümden çıkartılmasına karar verilmek suretiyle düzeltilen hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 01/06/2017 gün ve 2017/1105 esas, 2017/1068 karar sayılı kararında bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan,

anılan karara karşı Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı ile katılan vekilinin sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasının hatalı olduğu sebebine dayalı temyiz talepleri ile re'sen incelenmesi gereken hususlarla ilgili olarak 5271 sayılı CMK'nun 288. ve 289. maddeleri uyarınca yapılan incelemede;

Oluşa ve dosya içeriğine göre, sanık ... ve kardeşi İlhan ile mağdur ...'in arkadaş oldukları, aralarında yaşanan anlaşmazlık nedeniyle olaydan yaklaşık 1 yıl 3 ay önce mağdur ve arkadaşlarının iştirak halinde tabanca ve tüfeklerle sanığın kardeşi....'a ateş ederek onu basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde yaraladıkları,

bu olayla ilgili olarak Burhaniye 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2013/196 esas sayılı dosyasında yargılanan ve silahla tehdit suçundan mahkumiyetine karar verilen mağdur ... hakkında kurulan hükmün Dairemizin 2016/2241 esas ve 2016/3274 karar sayılı kararı ile eylemin öldürmeye teşebbüs suçunu olduşturduğundan bahisle bozulmasına karar verildiği, sanığın kardeşine yönelik mağdur tarafından gerçekleştirilen bu eylem üzerine 24.03.2014 tarihinde mağdurun aracına av tüfeği ile ateş etmek suretiyle zarar verdiği,

bu olayla ilgili olarak eylemini ikrar eden ve Edremit 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2014/664 esas sayılı dosyasında yargılanan sanık hakkında silahla tehdit suçundan mahkumiyet kararı verildiği ve UYAP sistemi üzerinden yapılan incelemede kararın temyiz edilmesi üzerine Yargıtay 4. Ceza Dairesinin 2017/18752 esas sırasında kayıtlı olup dosyanın temyiz incelemesi için daire arşivinde sıra beklediği, sanığın mağdurun aracına ateş etme eyleminden 4 gün sonra kahvehane önünden geçerken orada bulunmakta olan mağdura "seni koparacağım" demek suretiyle tehdit fiilinde bulunduğu,

bu olayla ilgili olarak Edremit 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 2014/715 esas sayılı dosyasında yargılanan sanığın tehdit suçundan mahkumiyetine karar verildiği ve kurulan hükmün temyiz edilmeksizin kesinleştiği, sanığın mağdura yönelik son eyleminden yaklaşık 1 ay sonra da mağduru kahvehanede otururken gördüğü ve av tüfeğini alarak mağdura yakın mesafeden 1 kez ateş etmek suretiyle temyiz incelemesine konu kasten öldürmeye teşebbüs suçunu işlediği olayda;

Mağdurun, olaydan bir süre önce sanığın kardeşine yönelik silahla ateş etmek suretiyle öldürmeye teşebbüs fiili gerçekleştirmesi sanık yönünden haksız tahrik sebebi olarak kabul edilse de, bu olayın üzerinden geçen süre ve bu süre içerisinde sanığın mağdura yönelik farklı tarihlerde 2 kez tehdit suçunu işlemesi karşısında, haksız tahrikte etki ve tepki arasındaki dengenin sanık aleyhine, mağdur lehine bozulduğu, bu nedenle sanık hakkında haksız tahrik hükümleri uygulanmaksızın kasten öldürmeye teşebbüs suçundan mahkumiyet hükmü kurulması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde şartları oluşmadığı halde haksız tahrik hükümlerinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini,