Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2018/905 K.2018/4523

2) ...'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan; TCK.nun 81, 35, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası, 3) ...'a yönelik olası kastla yaralama suçundan; TCK.nun 86/1, 21/2, 86/3-e, 87/2-b-son, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası, 4) Ruhsatsız tabanca taşıma suçundan; 6136 sayılı Yasanın 13/1, TCK'nun 62, 52, 51. maddeleri uyarınca 10 ay hapis ve 500.TL adli para cezası, erteleme.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... hakkında; mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyet hükmünde; mağdur ...’tan kaynaklanan hangi haksız hareket sebebiyle, sanık hakkında tahrik hükmünün uygulandığı kararda belirtilmemiş ise de, bu husus aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’ın, mağdur ...’a yönelik eyleminin, mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarının sübutu kabul, mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçları yönünden oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç nitelikleri tayin edilmiş, mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçu yönünden tahrike ve takdire diğer suçlar yönünden takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendilmiş, verilen hükümlerde bozma,

eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanık müdafii ve Cumhuriyet savcısının sübuta yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

1-) Sanık ...’ın, mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçları yönünden kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelemesinde;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu maddeyle yaptığı uygulamanın hukuka aykırı olduğu anlaşılmakta ise de;

Bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

2-) Sanık ...’ın, mağdur ...’a yönelik eyleminden kurulan mahkumiyet hükmü ile mağdur ...’a karşı eyleminden verilen beraat kararlarının incelemesinde;

Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre; mağdur ...'ın, olaydan önce yakalattığı ruhsatsız tabancayı sanık ...'dan aldığını söylemesi nedeniyle aralarında husumet oluştuğu, olay günü sanığın yanında sonradan başka bir adli olayda öldürülen ağabeyi ... olduğu halde; otomobille saat: 22.00 sıralarında katılan ...'a ait emlak bürosunun önüne geldikleri, büronun önünde oturmakta olan ... ile 2003 doğumlu oğlu ... ve arkadaşı ...'a doğru av tüfeği ve tabanca ile çok sayıda ateş ederek kaçıp uzaklaştıkları, silahlı saldırı nedeniyle ...'ın basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek şekilde, küçük ...'ın basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde, ...'ın ise orta ağırlıkta kemik kırığı ve organlarından birinin işlevinin sürekli yitirilmesi sonucunu doğuracak şekilde yaralandığı anlaşılan olayda;

1- Sanığın ağabeyi ... ile birbirlerini destekleyerek, işbirliği ve dayanışma ile fiil üzerinde birlikte hakimiyet tesis etmek suretiyle gerçekleştirdikleri silahlı saldırıda, sanığın küçük ...'ın yaralanmasından TCK'nun 82/1-e, 35. maddeleri uyarınca sorumlu olduğu ve cezalandırılması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde beraat kararı verilmesi,

2- Mağdur ...'ın tedavi kayıtları ile birlikte Adli Tıp Kurumuna sevki ve muayenesi sağlanarak, mevcut yaralanmanın nitelik ve derecesi ile ilgili hüküm vermeye yeterli bir rapor temin edildikten sonra, sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken, eksik araştırma sonucu karar verilmesi,

Kabule göre de; mağdur ...'a yönelik yaralama suçundan kurulan hükümde olası kast nedeniyle TCK’nuın 21/2. maddesi uyarınca yapılması gereken indirimin, kasten yaralama suçunun daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hallerine ilişkin artırım maddelerinden sonra uygulanması gerektiği gözetilmeyerek TCK'nun 61/4. maddesine aykırı davranılması,