Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2020/176 K.2020/464

Sanık ... hakkında: TCK.nin 81/1, 39/1, 35/2, 29, 62, 53, 58. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Oluşa ve dosya kapsamına göre, Dairemizin 03.04.2018 tarihli bozma ilamında belirtildiği üzere, sanık ...'un, mağdur katılan ...'i ateşli silahla batına nafiz olacak ve hayati tehlike geçirecek şekilde yaraladığı anlaşılan olayda, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı dikkate alınarak teşebbüs nedeni ile 9 yıl ile 15 yıl arasında ceza öngören TCK'nin 35. maddesinin uygulaması sırasında sanık için makul ceza tayin edilmesi yerine yazılı şekilde 11 yıl olarak cezanın belirlenmesi suretiyle eksik cezaya hükmolunması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’nin, mağdur katılan ...’a yönelik öldürmeye teşebbüs suçu ile sanık ...’ın, bu suça yardım eden olarak iştirak etme suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, tahrike ve takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümlerde eleştiri, düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin; kararın hukuka aykırı olduğuna yönelen, sanık ... müdafiinin ise; sanığın suça iştirak etmediğine ve sair sebeplere yönelen temyiz itirazlarının reddiyle,

1) Sanık ... hakkında mağdur katılan ...’a yönelik öldürmeye teşebbüs etme suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde,

24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nin 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

2) Sanık ... hakkında; mağdur katılan ...’a yönelik öldürmeye teşebbüs etme suçuna yardım eden olarak iştirak etme suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde,

a) TCK’nin 61/5. maddesi uyarınca hüküm kurulurken, sırasıyla teşebbüs, iştirak, zincirleme suç, haksız tahrik, yaş küçüklüğü, akıl hastalığı ve cezada indirim yapılmasını gerektiren şahsî sebeplere ilişkin hükümler ile takdiri indirim nedenleri uygulanarak sonuç cezanın belirlenmesi gerektiği gözetilmeyerek, sanık hakkında netice ceza belirlenirken, önce iştirak ile ilgili TCK’nin 39. maddesi uyarınca indirim yapılması ve ardından teşebbüse dair TCK’nin 35. maddesi uyarınca indirim yapılması suretiyle fazla cezaya hükmolunması,

b) 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,