Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2020/5350 K.2021/9805

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... 'nın katılan ...'e yönelik eyleminin sübutu kabul kılınmış, bozma nedeni saklı olarak tahrik ve takdiri indirim sebeplerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, sanık savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre, katılanın sanıktan sigara istemesi nedeniyle yaşanan tartışma, sonrasında katılanın sanığı darp ettiği, bir müddet sonra katılanın sanığın ikametinin kapısını tekmeleyerek hakaret ettiği ve arkadaşı ...'in evine gittiği, jandarma ekip aracının katılanın bulunduğu ikametin önünden geçmesi üzerine katılanın kavga olayı nedeniyle jandarmanın geldiğini düşünürek ikametten dışarı çıktığı, bu sırada sanığın katılanın arkasından yaklaşarak 10 yerinden bıçakladığı, sırt bölgesindeki kesilerin sol akciğerde pnömotoraksa ve katılanın hayati tehlike geçirmesine neden olduğu olayda;

1) Suç tarihi itibariyle nüfus kayıtlarına göre, katılan ...'in 18 yaşından küçük olduğu halde, sanığın eylemine uyan TCK'nin 82/1.e maddesi uyarınca cezalandırılması yerine, TCK 81/1 maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi suretiyle hakkında eksik ceza tayini,

2) 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

3) Kabul göre de;

a) Sanığın katılanın arkasından yaklaşarak savunma kesileri de dahil olmak üzere göğüs, omuz, sırt, ense, bel ve kol bölgelerinden 10 yerinden bıçakladığı, kesilerden bir kısmının sol akciğerde pnömotoraksa, sol kaşta hafif derecede kısıklığa ve katılanın hayati tehlike geçirmesine neden olduğu anlaşıldığından, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığına göre teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar ceza öngören 5237 sayılı TCK'nın 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında makul derecede ceza tayin edilmesi gerekirken, 10 yıl hapis cezası tayin edilerek eksik ceza tayini,

b) Katılandan kaynaklanan haksız tahrik içeren eylemlerin niteliği dikkate alındığında, sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde belirtilen haksız tahrik hükümlerinin uygulanması sırasında asgariye yakın bir oran yerine azamiye yakın hadden indirim yapılarak eksik ceza belirlenmesi,