Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2021/1357 K.2021/2496

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü: Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

1) Katılan hakkında ...

Atatürk Devlet Hastanesince düzenlenen 07/09/2012 tarihli raporda katılandaki yaralanmanın yüzde sabit ize neden olduğu bildirildiği, aynı Hastane ve aynı hekim tarafından düzenlenen 09/02/2015 tarihli raporda mevcut yaralanmanın uzuvlardan birinin(çenenin) işlevinin sürekli zayıflaması ve kemik kırığına meydan verdiği ancak yüzde sabit iz oluşturmadığı kanaatine yer verildiği, katılanda oluşan söz konusu çene kemiğindeki yaralanmanın, kemik kırığına sebebiyet verip vermediği,

yüzde sabit iz oluşturup oluşturmadığı ve organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına sebebiyet verip vermediği hususlarında raporlar arasında çelişkili olduğu görülmekle, katılanın tüm tedavi evrakları, geçici ve kati raporlarının Adli Tıp Kurumu İhtisas Kuruluna gönderilerek yaralanmasının 5237 sayılı TCK’nin 86. ve 87. maddelerindeki tüm ölçütlere göre niteliği hususunda duraksamaya yer vermeyecek şekilde kesin raporu aldırılarak sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken eksik araştırma ile yetersiz ve çelişkili raporlar ile yetinilerek yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre de;

2) Katılanın hem organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına hem de kemik kırığı oluşacak şekilde yaralandığı olayda; birden fazla nitelikli halin bir arada bulunması nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesi ve TCK’nin 61. maddesi dikkate alınarak, TCK'nin 86/1. maddesince temel ceza tayin edilirken alt sınırdan sonuca etkili olacak şekilde uzaklaşılması gerektiği gözetilmeyerek sanıklar hakkında eksik ceza tayini,

3) Sanıklar hakkında TCK'nin 86/1 maddesi uyarınca hükmedilen hapis cezasının, katılanın organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına neden olacak şekilde yaralanması nedeniyle TCK'nin 87/1-a maddesi uyarınca bir kat artırılması, hükmedilen hapis cezasının 3 yıldan az olması halinde TCK'nin 87/1-son maddesi uyarınca 3 yıla çıkartılması gerekirken, yazılı şekilde TCK'nin 87/1-a maddesi uyarınca bir kat artırım uygulanmadan, doğrudan TCK'nin 87/1-son maddesi uyarınca 3 yıl hapis cezasına hükmedilmesi,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,