Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2021/7035 K.2021/10719

A. Sanık ... hakkında,

a) Maktul ...’i “kasten öldürme” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 53, 58, 63. maddeleri uyarınca müebbet hapis cezası ile mahkumiyet ve tekerrüre dair; Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07/05/2019 gün ve 2017/780 Esas, 2019/257 Karar sayılı kararı,

b) Katılan ...’i “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 35, 29, 53, 58, 63. maddeleri uyarınca 6 yıl 6 ay hapis cezası ile mahkumiyet ve tekerrüre dair; Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07/05/2019 gün ve 2017/780 Esas, 2019/257 Karar sayılı kararı,

B. Sanık ... hakkında,

a) Maktul ...’i “kasten öldürme” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 53, 63. maddeleri uyarınca müebbet hapis cezası ile mahkumiyete dair; Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07/05/2019 gün ve 2017/780 Esas, 2019/257 Karar sayılı kararı,

b) Katılan ...’i “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 35, 29, 53, 63. maddeleri uyarınca 6 yıl 6 ay hapis cezası ile mahkumiyete dair; Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07/05/2019 gün ve 2017/780 Esas, 2019/257 Karar sayılı kararı,

2) Bölge adliye mahkemesi yönünden;

Sanıklar hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik, sanıklar müdafiileri ile katılan ... vekilinin istinaf başvuruları ve kısmen re’sen yapılan inceleme üzerine, Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07/05/2019 gün ve 2017/780 Esas, 2019/257 Karar sayılı kararının 5271 sayılı CMK’nin 280/2. maddesi gereği KALDIRILMASINA,

A. Sanık ... hakkında,

a) Maktul ...’i “kasten öldürme” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 39/1-2-a,c, 29, 53, 58, 63. maddeleri uyarınca 13 yıl 6 ay hapis cezası ile mahkumiyet ve tekerrüre dair; ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararı,

b) Katılan ...’i “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 35, 39/1-2-a,c, 29, 53, 58, 63. maddeleri uyarınca 4 yıl 8 ay hapis cezası ile mahkumiyet ve tekerrüre dair; ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararı,

B. Sanık ... hakkında,

a) Maktul ...’i “kasten öldürme” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 29, 53, 63. maddeleri uyarınca 18 yıl hapis cezası ile mahkumiyete dair; ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararı,

b) Katılan ...’i “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 35, 29, 53, 63. maddeleri uyarınca 9 yıl 4 ay hapis cezası ile mahkumiyete dair; ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararı,

TEMYİZ EDENLER

Sanıklar müdafiileri, katılan ... vekili, Katılan ...

TÜRK MİLLETİ ADINA

... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararına karşı, sanıklar müdafiileri, katılan ... vekili ve katılan ... tarafından 5271 sayılı CMK'nin 291/1. maddesinde belirtilen kanuni süre içinde temyiz isteminde bulunulduğu anlaşılmakla;

Katılan ... vekilinin temyiz isteminin, sanıklar ... ile ... haklarında, katılan ...’e karşı “kasten öldürmeye teşebbüs” suçlarından kurulan hükümlere ve sanık ... müdafiinin temyiz isteminin, sanık ... hakkında “kasten öldürme” ve “kasten öldürmeye teşebbüs” suçlarından kurulan hükümlere yönelik olduğunun tespiti ile yapılan incelemede;

01/02/2018 tarih ve 7079 sayılı Kanun’un 94. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nin 299/1. maddesi uyarınca katılan ... vekilinin duruşmalı inceleme talebinin takdiren reddi ile incelemenin dosya üzerinden yapılması uygun görülmekle;

Dosya incelendi.

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Sanıklar ... ve ... haklarında, maktul ...’e karşı “kasten öldürme” suçlarından kurulan hükümlere yönelik katılan ... ile sanık ... müdafiinin; sanık ... hakkında katılan ...’e karşı “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan kurulan hükme yönelik sanık ... müdafiinin temyiz sebeplerinin incelenmesinde;

Ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 10.10.2019 tarih ve 2019/9.MD-355 Esas - 2019/596 Karar sayılı kararında açıklandığı üzere, sanık ... müdafii ile katılan ...’in yüzlerine karşı usulüne uygun şekilde tefhim edilen hükümlere karşı, katılan ... tarafından 21/12/2020 ve sanık ... müdafii tarafından 14/12/2020 tarihinde temyiz sebebi içermeyen dilekçeler ile temyiz isteminde bulunulduğu,

mahkemece katılan ... ile sanık ... müdafiine 09/01/2021 tarihinde gerekçeli kararın usulüne uygun şekilde tebliğ edildiği ancak, 5271 sayılı CMK'nin 295/1. maddesinde öngörülen, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 7 günlük kanuni süre içerisinde adı geçenlerin temyiz nedenlerini içerir gerekçeli temyiz dilekçeleri sunmadıkları anlaşılmakla, 5271 sayılı CMK'nin 294/1 ve 295/1. maddeleri gereğince süresi içerisinde temyiz nedenlerini içeren gerekçeli temyiz dilekçesinin verilmemesi nedeniyle sanık ... müdafii ile katılan ...’in temyiz istemlerinin 5271 sayılı CMK’nin 298/1. maddesi uyarınca istem gibi REDDİNE,

2) Sanık ... hakkında katılan ...’e karşı “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan kurulan hükme karşı katılan ... vekilinin temyiz sebeplerinin incelenmesinde;

Sanık hakkında ilk derece mahkemesince hükmolunan ceza miktarının, 5 yıl hapis cezasının üzerinde olması nedeniyle hükmün, 5271 sayılı CMK’nin 286/2-a maddesi uyarınca temyize tabi olduğunun tespiti ile yapılan incelemede;

Sanık hakkında kasti suçtan hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak uygulanmasına karar verilen hak yoksunlukları yönünden, hükümden sonra, 15/04/2020 tarihinde yürürlüğe giren, 7242 sayılı Kanun’un 10. maddesi ile 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesinin 3. fıkrasının 1. cümlesine “ertelenen veya” ibaresinden sonra gelmek üzere eklenen “denetimli serbestlik tedbiri uygulanarak cezası infaz edilen” ibarelerinin infaz aşamasında dikkate alınabileceği anlaşıldığından bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.

... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, katılan ... vekilinin, sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesi gereği haksız tahrik hükümlerinin uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddiyle, 5271 sayılı CMK’nin 302/1. maddesi gereğince, istem gibi TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ ile HÜKMÜN ONANMASINA,

3) Sanık ... hakkında maktul ...’e karşı “kasten öldürme” suçundan kurulan hükme yönelik sanık ... müdafiinin temyiz sebeplerinin incelenmesinde;

Sanık hakkında ilk derece mahkemesince hükmolunan ceza miktarının, 5 yıl hapis cezasının üzerinde olması nedeniyle hükmün, 5271 sayılı CMK’nin 286/2-a maddesi uyarınca temyize tabi olduğunun tespiti ile yapılan incelemede;

Sanık hakkında kasti suçtan hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak uygulanmasına karar verilen hak yoksunlukları yönünden, hükümden sonra, 15/04/2020 tarihinde yürürlüğe giren, 7242 sayılı Kanun’un 10. maddesi ile 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesinin 3. fıkrasının 1. cümlesine “ertelenen veya” ibaresinden sonra gelmek üzere eklenen “denetimli serbestlik tedbiri uygulanarak cezası infaz edilen” ibarelerinin infaz aşamasında dikkate alınabileceği anlaşıldığından bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.

... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararında düzeltme nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafinin, suçun işlendiğine dair yeterli delil bulunmadığına, suçun kanuni unsurlarının oluşmadığına, sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 62. maddesi gereği takdiri indirim sebebi uygulanması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine,

Ancak;

Sanık hakkında tekerrüre esas alındığı belirtilen Kayseri 1. Ağır Ceza Mahkemesine ait, 03/05/2020 tarihli, 2010/58 Esas ve 2010/183 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 188/3. maddesi kapsamında yer alan suç nedeniyle hükmolunan netice “4 yıl 2 ay” hapis cezasının, 28/11/2011 tarihinde kesinleştiği; 04/08/2014 tarihinde ise infaz edildiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK’nin 58/2-b. maddesinde yer alan “Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adli para cezasına mahkumiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl,” ibaresi gereği aynı maddenin son fıkrası uyarınca sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirdiğinden, sanık müdafiinin temyiz isteminin kabulü ile ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı hükmünün CMK'nin 302/2. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5271 sayılı CMK'nin 303. maddesi gereğince, sanık hakkında kurulan hükümde 5237 sayılı TCK’nin 58. maddesinin uygulandığı paragrafın hükümden çıkarılması suretiyle TEMYİZ İSTEMİNİN DÜZELTİLEREK ESASTAN REDDİ ile HÜKMÜN ONANMASINA, ceza miktarı ve sanığın tutuklulukta geçirdiği süre dikkate alınarak, sanık müdafiinin tahliye talebinin REDDİNE,

4) Sanık ... hakkında katılan ...’e karşı “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan kurulan hükme yönelik katılan ... vekili ile sanık ... müdafiinin temyiz sebeplerinin incelenmesinde; temyiz sebeplerinin incelenmesinde;

Sanık hakkında ilk derece mahkemesince hükmolunan ceza miktarının, 5 yıl hapis cezasının üzerinde olması nedeniyle hükmün, 5271 sayılı CMK’nin 286/2-a maddesi uyarınca temyize tabi olduğunun tespiti ile yapılan incelemede;

... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesi'nin yeniden yargılama yapmak suretiyle kurulan, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararında bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafinin, suçun işlendiğine dair yeterli delil bulunmadığına, suçun kanuni unsurlarının oluşmadığına, sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 62. maddesi gereği takdiri indirim sebebi uygulanması gerektiğine ve katılan vekilinin, sanığın söz konusu eyleme 5237 sayılı TCK’nin 37/1. maddesi kapsamında iştirak ettiğine; yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine,

Ancak;

a) Dosya içeriğine göre sanık ...'ın, diğer sanık ... tarafından maktul ...’e karşı gerçekeştirilen “kasten öldürmeye teşebbüs” suçuna, sanık ...’in yanında bulunarak manevi destek vermek, sanık ...'in istemesi üzerine araçtaki tüfeği kendisine vermek ve olay yerine dağılan boş kartuşları toplamak suretiyle kasten öldürmeye teşebbüs suçuna yardım etmek suretiyle iştirak ettiğinin anlaşılması karşısında, sanık hakkında kurulan hükümde yardımın derecesi gözetilerek,

5237 sayılı TCK’nin 39. maddesinde “... müebbet hapis cezasını gerektirmesi hâlinde, on yıldan onbeş yıla kadar hapis cezası” şeklinde belirtilen kanuni sınırlar gözetilerek makul bir ceza tayini gerekirken, yazılı şekilde ceza aralığında yer alan kanuni üst sınırın aşılması suretiyle 18 yıl hapis cezasına hükmolunması suretiyle fazla ceza tayini,

b) Sanık hakkında tekerrüre esas alındığı belirtilen Kayseri 1. Ağır Ceza Mahkemesine ait, 03/05/2020 tarihli, 2010/58 Esas ve 2010/183 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 188/3. maddesi kapsamında yer alan suç nedeniyle hükmolunan netice “4 yıl 2 ay” hapis cezasının, 28/11/2011 tarihinde kesinleştiği; 04/08/2014 tarihinde ise infaz edildiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK’nin 58/2-b. maddesinde yer alan “Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adli para cezasına mahkumiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl,” ibaresi gereği aynı maddenin son fıkrası uyarınca sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,

c) Sanık hakkında kasti suçtan hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak uygulanmasına karar verilen hak yoksunlukları yönünden, hükümden sonra, 15/04/2020 tarihinde yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun’un 10. maddesi ile 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesinin 3. fıkrasının 1. cümlesine “ertelenen veya” ibaresinden sonra gelmek üzere eklenen “denetimli serbestlik tedbiri uygulanarak cezası infaz edilen” ibarelerinin eklenmiş olması gözetilerek, hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirdiğinden, sanık müdafii ve katılan vekilinin yerinde görülen temyiz istemlerinin kabulü ile ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11/12/2020 gün ve 2019/1945 Esas, 2020/1923 Karar sayılı kararının, 5271 sayılı CMK'nin 302/2. maddesi gereğince istem gibi BOZULMASINA, ceza miktarı ve sanığın tutuklulukta geçirdiği süre dikkate alınarak, sanık müdafiinin tahliye talebinin REDDİNE,