Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2021/8907 K.2022/99

Sanık hakkında “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan, 5237 sayılı TCK’nin 81/1, 35/2, 29/1, 62, 53 ve 63. maddeleri uyarınca 8 yıl 12 ay 22 gün hapis cezası ile mahkumiyetine dair; ...1. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/11/2020 tarih ve 2020/386 Esas - 2020/368 Karar sayılı kararı,

2) Bölge Adliye Mahkemesi yönünden;

Sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik sanık müdafii ile katılan vekilinin istinaf başvuruları üzerine; “...1. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/11/2020 tarih ve 2020/386 Esas - 2020/368 Karar sayılı kararının 5271 sayılı CMK’nin 280/2. maddesi uyarınca kaldırılarak, sanığın nitelikli kasten yaralama suçundan TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/2-b, 29, 62/1, 53 ve 63. maddeleri uyarınca 5 yıl 24 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına” dair; ...Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 04/03/2021 tarih ve 2020/1620 Esas - 2021/431 Karar sayılı kararı.

TEMYİZ EDENLER

Katılan ... vekili, Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı

../..

S/2

TÜRK MİLLETİ ADINA

...Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 04/03/2021 tarih ve 2020/1620 Esas - 2021/431 Karar sayılı kararının katılan vekili ile Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı tarafından 5271 sayılı CMK'nin 291. maddesinde belirtilen süre içinde temyiz edildiği anlaşılmıştır.

Dosya incelendi.

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanık hakkında hükmedilen hapis cezasının 5 yılın üzerinde olması nedeniyle bölge adliye mahkemesince verilen kararın temyize tabi olduğu belirlenerek ve katılan vekilinin süresinden sonra yapmış olduğu ve sanık hakkında hükmedilen ceza miktarı itibariyle de yerinde olmayan duruşmalı inceleme talebinin CMK’nin 299. maddesi gereğince reddine karar verilerek yapılan incelemede,

...Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin yapmış olduğu duruşma sonrasında verdiği “...1. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/11/2020 tarih ve 2020/386 Esas - 2020/368 Karar sayılı kararının 5271 sayılı CMK’nin 280/2. maddesi uyarınca kaldırılarak, sanığın nitelikli kasten yaralama suçundan TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/2-b, 29, 62/1, 53 ve 63. maddeleri uyarınca 5 yıl 24 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına” dair 04/03/2021 tarih ve 2020/1620 Esas - 2021/431 Karar sayılı kararında bozma nedeni dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, katılan vekilinin; sanık hakkında haksız tahrik uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine;

Ancak,

1) Av tüfeği ile yakın mesafeden bacağa yönelik yapılan atışlarda, toplu saçma girişi ile geniş doku ve kemik defekti (eksikliği, kaybı) yanında ana damar ve sinir paketinin tamamen parçalanıp ani ve bol miktarda kan kaybı sonucu kısa sürede ölümün meydana geldiğinin bilinen veya bilinmesi gereken bir durum olması nedeniyle;

somut olayda av tüfeğiyle yakın mesafeden atış yapılması halinde muhakkak olan ölüm neticesinin gerçekleşebileceğinin sanık tarafından bilinmesinin gerektiği, nitekim hem ağır (6.) derecede kemik kırığı ve hem de sağ alt ekstremitede ayak bileği üstü (diz seviyesinden) amputasyon nedeniyle organlarından birinin işlevinin sürekli yitirilmesine neden olacak şekilde yaralanan katılanın olaydan sonra yapılan tıbbi müdahalelerle hayatta kalabildiği anlaşılmakla; kullanılan silahın etkili mesafeden vahim sonuçlar meydana getirmeye elverişli olması,

atış mesafesi, meydana gelen yaranın nitelikleri, ayrıca katılanın da aralarında olduğu halde beş kişinin silahı kendisinden almaya çalışmalarına rağmen silahı bırakmaması durumu birlikte değerlendirildiğinde, eylemine bağlı olarak

ortaya çıkan kastının öldürmeye yönelik olduğu anlaşılan sanığın, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan cezalandırılması yerine, suçun niteliğinde yanılgıya düşülerek, yazılı biçimde “kasten yaralama” suçundan cezalandırılmasına karar verilmesi,

2) Kabule göre; sanığın TCK'nin 86/1, 86/3-e ve 87/2-b maddeleri uyarınca belirlenen “9 yıl 27 ay” hapis cezasından, TCK’nin 29. maddesi uyarınca (1/4) oranında indirim yapıldığında “7 yıl 17 ay 7 gün” hapis cezasına karar verilmesi yerine “6 yıl 29 ay 7 gün” hapis cezası olarak hatalı hesaplanması ve bu ceza üzerinden TCK'nin 62/1. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirim yapıldığında, sanığa sonuç ceza olarak "6 yıl 12 ay 10 gün" hapis cezası verilmesi yerine "5 yıl 24 ay 10 gün" hapis cezası olarak hatalı hesaplanması suretiyle sanığa eksik ceza ceza tayini,

Bozmayı gerektirdiğinden, katılan vekili ile Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısının yerinde görülen temyiz sebeplerinin kabulü ile ...Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin 04/03/2021 tarih ve 2020/1620 Esas - 2021/431 Karar sayılı mahkumiyet hükmünün CMK'nin 302/2. maddesi gereğince BOZULMASINA,