Yargıtay 1. Hukuk Dairesi E.2009/5263 K.2009/6735

Taraflar arasında görülen davada;

Davacı,kayden maliki bulunduğu 435 ada ... Ve .... parsel sayılı taşınmazlara davalının tuvalet yapmak ve kanalizasyon boruları döşemek suretiyle müdahale ettiğini ileri sürüp elatmanın önlenmesine ve binanın yıkımına karar verilmesini istemiştir.

Davalı,dava konusu taşınmazı mevcut haliyle satın aldığını,boruların sadece tamirini yaptırdığını,davacı yerine müdahalesi olmadığını belirtip davanın reddini savunmuş, karşı davasında,kayden maliki bulunduğu .. Parsel sayılı taşınmazdaki binanın iyi niyetle yapıldığını ileri sürüp davalıya ait ... Parsel sayılı taşınmaza taşkın olan kısmın muhik bedel karşılığında temliken tesciline karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece,davanın reddine,karşı davanın kabulüne ilişkin karar,dairece; “eksik araştırma ile karar verilmesi doğru değildir” gerekçesiyle bozulması üzerine bozmaya uyularak davanın kısmen kabulüne,karşı davanın kabulüne karar verilmiştir.

Karar,davacı K.. tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla tetkik hakimi E... S... ’ın raporu okundu. Düşüncesi alındı. Dosya incelendi. Gereği görüşülüp, düşünüldü.

Dava, çaplı taşınmaza elatmanın önlenmesi ve yıkım , karşı dava ise, temliken tescil isteğine ilişkindir.

Mahkemece, davanın reddine, karşı davanın kabulüne ilişkin olarak verilen karar, dairece; eksik araştırma ile hüküm kurulduğu gerekçesiyle bozulmuş,mahkemece bozma kararına uyularak davanın kısmen kabulüne, karşı davanın kabulüne karar verilmiştir. Hemen belirtilmelidir ki, herhangi bir irtifak hakkı sözleşme ya da onay olmaksızın davacı taşınmazından geçen boruların yıkımına karar verilmiş olması doğrudur.

Öte yandan; bozma kararına uyulmakla, yanlar yararına usulü müktesep hak oluşur. Mahkemece, bozma kararında gösterilen esaslar doğrultusunda araştırma, inceleme ve değerlendirme yapılması zorunluluğu ortaya çıkar.

Oysa, mahkemece bozmaya uyulmasına karşın bozma ilamında gösterilen hususlar yerine getirilmemiş, davalının yapıyı inşa ederken kadastro müdürlüğüne müracaat ederek fen ehli bilirkişiler aracılığıyla resmi ölçüm yaptırıp, yaptırmadığı araştırılmamış, binanın nitelik ve özellikleri belirlenmemiş, temliken tescili istenen yer bakımından ifraz hususunda belediye encümeninden karar da alınmamıştır.

Öte yandan; temliken tescil isteğinde bulunan karşı davanın davacısı mazeret bildirimi olmaksızın 12.11.2008, 31.12.2008, 18.02.2009, 18.03.2009 tarihli mahkeme oturumlarına (son 4 oturum) katılmamış olduğu halde, mahkemece, elatmanın önlenmesi davasının davacısına davayı takip edip etmeyeceği sorulmadığı gibi, HUMK.nun 409. maddesi doğrultusunda bir işlem de yapılmamıştır.