Yargıtay 1. Hukuk Dairesi E.2012/8774 K.2012/12901

Yanlar arasında görülen elatmanın önlenmesi, yıkım suretiyle bağımsız bölümün projeye uygun hale getirilmesi ve ecrimisil davası sonunda, yerel mahkemece davanın kabulüne ilişkin olarak verilen karar davalı tarafından yasal süre içerisinde temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, Tetkik Hakimi raporu okundu, açıklamaları dinlendi, gereği görüşülüp düşünüldü; Dava, bağımsız bölüme elatmanın önlenmesi, bağımsız bölümün projeye uygun hale getirilmesi ve ecrimisil isteklerine ilişkindir. Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiştir.

Dosya içeriği ve toplanan delillerden;çekişme konusu kat irtifakı kurulu, 171 ada, 174 parsel sayılı taşınmazda yer alan 4 ve 5 nolu bağımsız bölümler dava dışı M... E... adına kayıtlı iken 5 nolu bağımsız bölümün davacı Ş... B...'e, 4 nolu bağımsız bölümün ise davalı H...

B...'e satış yoluyla temlik edildiği, davacının, kayden maliki olduğu 5 nolu bağımsız bölüme, komşu bağımsız bölümden aradaki duvarı kaldırmak ve mimari projeye aykırı olarak kendi bağımsız bölümünü genişletecek şekilde yeni bir duvar örmek suretiyle müdahale edildiğini ileri sürerek eldeki davayı açtığı, mahkemece yapılan araştırma, inceleme ve özellikle onaylı mimari projenin zemine uygulanması sonucunda,

kat irtifakı projesine göre gerçekten de davacının bağımsız bölümünün bir kısmının duvarla örülerek (duvar yeri değiştirilerek) davalının kullanımında bulunduğu ancak duvar yerinin değiştirilmesi olgusunun davalı tarafından gerçekleştirilmediği ne şekilde malik olduysa o şekilde kullanıma devam ettiği başka bir anlatımla değişim olgusunun kendisinden önce yaratıldığı anlaşılmaktadır.

O halde; mahkemece onaylı mimari projeye aykırılık saptanmak suretiyle elatmanın önlenmesine ve bağımsız bölümlerin projeye uygun hale getirilmesi yönünde karar verilmiş olmasında bir isabetsizlik yoktur. Davalının bu yöne ilişkin temyiz itirazları yerinde değildir. REDDİNE.

Davalının öteki temyiz itirazlarına gelince;

Somut olayda, taşınmazlar projeye uygun hale getirilirken bağımsız bölümler arasındaki mevcut duvarın yıkılacağı, yerine projesindeki duvarın yapılacağı tartışmasızdır.

Ancak, tarafların bağımsız bölümlerini değişik tarihlerde satın aldıkları ve satın aldıkları haliyle kullanageldikleri, projeye aykırılığın tarafların bağımsız bölümleri edinmelerinden önce mevcut olduğu, her iki tarafa da kusur izafesinin mümkün olmadığı, projeye aykırılığın doğrudan davalının eyleminden kaynaklanmadığı bu durumda davalıyı haksız fiil ika eden kişi olarak kabul etme olanağının bulunmadığı gözetilerek, projeye uygun hale getirme masraflarının 4721 sayılı TMK'nun 750. maddesinde düzenlenen "hak ve nesafet kuralları çerçevesinde" olaya en uygun düşecek biçimde taraflar arasında denkleştirilmesi konusunda bir karar verilmesi gerekirken davalı tarafın sorumlu tutulması isabetsizdir.