Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2015/3749 K.2015/31777

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

İncelenen dosyadan;

a) Sanık S.. A.. hakkında, 05.06.2014 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan Tarsus Cumhuriyet Başsavcılığı'nca 24.07.2014 tarihinde 2014/6366 soruşturma ve 2014/8 karar sayı ile beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verildiği,

b) Tarsus Cumhuriyet Başsavcılığı'nca, sanığın erteleme süresi içinde tekrar kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu işlediği gerekçesi ile kamu davasının ertelenmesi kararı kaldırılarak, 28.10.2014 tarihinde 2014/12075 soruşturma, 2014/3485 esas ve 2014/2045 iddianame sayı ile sanık hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan TCK'nın 191. maddesinin 1. fıkrası uyarınca cezalandırılması için iddianame düzenlendiği,

c) Tarsus 5. Asliye Ceza Mahkemesi'nce, 13.01.2015 tarihinde 2014/789 esas ve 2015/27 karar sayı ile sanık hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan açılan kamu davasında "eylemin 5237 sayılı TCK'nın 188/3 maddesinde düzenlenen uyuşturucu madde ticareti suçunu oluşturabileceği" gerekçesiyle, CMK'nın 3 ve devamı maddeleri gereğince mahkemenin görevsizliğine, dosyanın Tarsus Ağır Ceza Mahkemesi'ne gönderilmesine karar verildiği,

d) Sanığın 16.01.2015 tarihli dilekçesiyle bu karara itiraz etmesi üzerine Tarsus 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nce, 11.02.2015 tarihinde 2015/91 değişik iş sayı ile "sanığın uyuşturucu satışı yaptığına ilişkin herhangi bir delil bulunmadığı" gerekçesiyle itirazın kabulü ile Tarsus 5. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 13.01.2015 tarihli 2014/789 esas ve 2015/27 karar sayılı görevsizlik kararının kaldırılmasına karar verildiği

Anlaşılmıştır.

Kanun yararına bozma talebi ve ihbar yazısında, « Dosya kapsamına göre; olay günü sanıktan yaklaşık 16 gram eroin maddesi ile uyuşturucu satışından elde edildiği değerlendirilen bir miktar para ele geçirildiği, sanık hakkındaki ihbarın niteliği, suç konusu uyuşturucu maddelerin ve suçtan elde edildiği düşünülen paranın ele geçiriliş ve muhafaza şekli ile ele geçen uyuşturucu miktarının kişisel kullanımın üzerinde olması ve maddenin eroin olması karşısında: sanığın eyleminin.

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 188/3-4 maddesinde belirtilen "uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satan, satışa arz eden. başkalarına veren, sevk eden, nakleden, depolayan. satın alan. kabul eden. bulunduran kişi, beş yıldan onbeş yıla kadar hapis ve yirmibin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır.

Uyuşturucu veya uyarıcı maddenin eroin, kokain, morfin veya bazmorfin olması hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yan oranında artırılır.” şeklinde tarif edilen uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti suçunu oluşturup oluşturmayacağına ilişkin delillerin görevli Ağır Ceza Mahkemesinde değerlendirilmesi gerektiği gözetilerek itirazın reddi yerine kabulüne karar verilmesinde isabet görülmemiştir.» denilerek, Tarsus 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 11.02.2015 tarihli kararının bozulması istenmiştir.

Dosyadaki belge ve bilgilere göre; içindeki kişilerin uyuşturucu madde sattıklarına ilişkin ihbar üzerine, kolluk görevlilerince olay günü saat 18.15 sıralarında Tarsus Atatürk Caddesi'nde görülen 33 NZH 86 plakalı otomobilin durdurulduğu; haklarında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan kamu davası açılmasının ertelenmesine karar verilen Mehmet ve Yunus ile birlikte sanık Selçuk'un otomobilden indirilerek üzerlerinde suç unsuru olup olmadığının sorulduğu, sanık tarafından çorabına gizlemiş olduğu 2 paketçik halindeki net 2,025 gram eroin ve 3 adet enjektör ile 395 TL paranın teslim edildiği, sanığın Tarsus Gaziler Mahallesi'nde ikamet ettiği anlaşılmıştır.

Bir kişinin kullanacağı uyuşturucu veya uyarıcı madde miktarının hesaplanmasında "somut olaya göre belirlenecek zaman diliminin" esas alınması gerektiği, eroin kullanan kimsenin ihtiyaç duyacağı günlük miktarın ortalama 60 miligram olduğu ve dosyadaki diğer deliller dikkate alınarak;

sanığın üzerinde bulundurduğu net eroin miktarının, somut olayda evinin dışında geçireceği süre içinde kullanacağı miktarı aşıp aşmadığının ve buna bağlı olarak fiilinin TCK'nın 191. maddesinde tanımlanan "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma" veya aynı Kanun'un 188. maddesinin 3. fıkrasında düzenlenen "satmak veya başkasına devretmek için uyuşturucu madde bulundurma" suçlarından hangisini oluşturduğunun tartışılarak belirlenmesi görevinin üst dereceli "ağır ceza mahkemesine ait olduğu" gözetilmeden,

itirazın reddi yerine kabulüne ve Tarsus 5. Asliye Ceza Mahkemesi'nin görevsizlik kararının kaldırılmasına karar verilmesi yasaya aykırıdır.