Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2017/6964 K.2021/2656

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Sanıklar ... ve ... müdafiinin temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasına ilişkin isteğinin, hükmolunan hapis cezasının süresine göre 5320 sayılı Kanunun 8/1, 1412 sayılı CMUK'nın 318 ve CMK'nın 299. maddeleri uyarınca reddine karar verilerek duruşmasız inceleme yapılmıştır.

1- Sanıklar ... ve ... hakkında 27.05.2013, sanıklar Refik ve Abdülkadir hakkında 29.05.2013, tüm sanıklar hakkında ise 26.04.2013 olan suç tarihlerinin gerekçeli karar başlığında sanık ayırımı yapılmadan 25.04.2013 olarak yazılması,

2- Hükme esas alınan ve haklarında kullanma suçundan dolayı ayrı soruşturma yapılan sanıklardan;

a) ...'e uyuşturucu madde satışına ilişkin 26.04.2013 tarihli olay tutanağı ile ekspertiz raporu ve kullanıcı şahsa dair kolluk ifade tutanağının,

b) Sanık ...'a 26.04.2013 tarihli uyuşturucu madde satışı olayına ilişkin ekspertiz raporu ve kullanıcı şahsa ait kolluk ifade tutanağının

c) Sanık ...'a 26.04.2013 tarihli uyuşturucu madde satış olayına ilişkin ekspertiz raporu ve olay tutanaklarının,

Aslı veya onaylı fotokopilerinin dosya içine konulması gerektiği gözetilmeden onaysız fotokopiye dayanılarak hüküm kurulması suretiyle CMK 165. maddesine göre davranılması,

3- Hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak suçundan dolayı ayrı yapılan soruşturmada;

a) 26.04.2013 tarihinde sanık ...'a uyuşturucu madde satışına ilişkin olay tutanağının

b) 26.04.2013 tarihinde sanık ...'a uyuşturucu madde satışına ilişkin olayda kullanıcı şahsa ait kolluk ifade tutanağının,

c) 27.05.2013 tarihinde sanık ...'e uyuşturucu madde satışına ilişkin kolluk ifade tutanağı, olay tutanağı ve ekspertiz raporunun,

Dosya içinde bulunmadığı anlaşılmakla, belirtilen belgelerin aslı ya da onaylı fotokopisinin denetime olanak sağlamak üzere dosyada bulundurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

4- Hükme esas alınan ve Gaziantep Adli Emanet Memurluğunun 2013/4089 sırasında kayıtlı bulunduğu anlaşılan teknik araçlarla izleme takip tutanaklarının soruşturma aşamasında Adli Emanete alındığı, yargılama aşamasında getirtilip sanıklara okunmadan hüküm kurulduğu anlaşıldığından, teknik araçlarla izleme takip tutanaklarının denetime olanak sağlayacak biçimde aslı veya onaylı örneklerinin dosya içerisine konulması, sanıklara okunup diyeceklerinin sorulması ve sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ile hüküm kurulması,

5- Kabule göre;

a- Sanıklar hakkında TCK’nın 188/3. maddesi gereğince belirlenen 5 yıl 6 ay hapis cezasından, TCK’nın 43/1. maddesi ile ¼ oranında artırım yapılırken “6 yıl 10 ay 15 gün hapis cezası” yerine hesap hatası sonucu “6 yıl 10 ay 5 gün hapis cezası", verilerek TCK'nın 62. maddesi uyarınca bu ceza üzerinden 1/6 oranında indirim yapılırak "5 yıl 8 ay 22 gün hapis cezası" yerine "5 yıl 8 ay hapis cezası" verilmesi suretiyle eksik cezaya hükmolunması,

b- Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi ve 7242 sayılı Kanunla yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından sanıkların durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

c- Kayseri Kriminal Polis Laboratuvarınca ele geçen uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin de müsaderesini karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,