Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2018/2741 K.2018/6155

Adalet Bakanlığı'nın, 10/05/2018 tarihli yazısı ile kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ... hakkında açılan kamu davası üzerine yapılan yargılama sonucunda, kamu davasının durmasına dair İstanbul Anadolu 32. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 27/02/2018 tarihli ve 2017/552 esas, 2018/125 sayılı kararının kanun yararına bozulmasına yönelik talebi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 16/05/2018 tarihli yazı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı. Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

A) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Şüpheli hakkında, 29/01/2016 tarihinde işlediği iddia edilen kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı TCK’nın 191/2. maddesi uyarınca beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine, bir yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verildiği, bu kararın şüpheliye tebliğ edildiği, şüphelinin hiç bir aşamada kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararına itiraz etmediği,

2- Denetimli Serbestlik Müdürlüğünce de şüpheliye tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazına başlaması için uyarılı ilk başvuru davetiyesi gönderildiği, şüphelinin Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne müracaat edip tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazına başladığı, ancak daha sonra tedavi için sevk edildiği İstanbul Erenköy Ruh ve Sinir Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından uyuşturucu madde kullanımına devam ettiğinin bildirilmesi üzerine, TCK'nın 191. maddesinin 4. fıkrasının (c) bendi gereğince erteleme kararı kaldırılarak kamu davası açıldığı,

3- Yapılan yargılama sonucunda, İstanbul Anadolu 32. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 27/02/2018 tarihli ve 2017/552 esas, 2018/125 sayılı kararı ile "... kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı tebliğ edilmeden denetim süresinin başlamayacağı, bu hususun kovuşturma şartlarından olduğu,..." gerekçesiyle, “kamu davasının durmasına” ve “dosyanın gereği için İstanbul Anadolu Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine” karar verildiği, kararın yasa yoluna başvurulmadan kesinleştiği,

Anlaşılmıştır.

B) Kanun Yararına Bozma Talebi:

Kanun yararına bozma talebi ve ihbar yazısında, "İstanbul Anadolu 32. Asliye Ceza Mahkemesince, İstanbul Anadolu Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından verilen 29/07/2016 tarihli kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı tebliğ edilmeden 01/08/2016 tarihinde kararın İstanbul Anadolu Denetimli Serbestlik Şube Müdürlüğüne gönderilmesi sebebiyle kovuşturma şartının gerçekleşmesini beklemek üzere durma kararı verilmiş ise de;

Dosya kapsamına göre; 04/08/2016 tarihinde verilen kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının usulüne uygun tebligat işlemi gerçekleştirilerek kesinleştirildiği ve sanığın 09/05/2017 tarihinde uyuşturucu madde kullandığının idrar raporuyla tespit edildiği,

sanığın erteleme kararının kesinleşmesinden sonra Türk Ceza Kanunun 191/4-c maddesinde yer alan " Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması," hükmü gereğince erteleme kararını ihlâl ettiğinden bahisle kamu davası açıldığı anlaşılmakla, işin esasına girilerek hüküm kurulması gerekirken, yazılı şekilde durma kararı verilmesinde isabet görülmemiştir." denilerek, İstanbul Anadolu 32. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 27/02/2018 tarihli ve 2017/552 esas, 2018/125 sayılı kararının bozulması istenmiştir.

C) Konunun Değerlendirilmesi:

TCK'nın 191. maddesinin 4. fıkrasının (c) bendinde, "Kişinin, erteleme süresi zarfında;...Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması,, ... hâlinde, hakkında kamu davası açılır." hükmüne yer verilmiştir.

Kamu davasının açılması için aranan "ısrar şartı" TCK'nın 191/ 4-(a) maddesine giren durumlarda söz konusu olup Denetimli Serbestlik Müdürlüğünce infaz edilen denetimli serbestlik ve tedavi tedbirlerinin gerektirdiği yükümlülüklere, yapılan çağrılara, plan ve programlara uyup uymamakla ilgilidir. Aynı maddenin 4. fıkrasının (b) ve (c) bentlerinde yazılı doğrudan soruşturmayı gerektiren suç teşkil eden fiiller ısrarın kapsamı dışındadır. Bu suçlar haber alındığında, kamu davası açılması ertelenen suçla birlikte soruşturularak, yeterli delil elde edildiğinde, bu suç ihlal nedeni sayılıp, açılması ertelenmiş olan kamu davasının açılması gerekir.

Somut olayda şüpheli hakkındaki 29/07/2016 tarihli kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının 04/08/2016 tarihinde tebliğ edildiği, şüphelinin hiç bir aşamada kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararına itiraz etmediği, ayrıca Denetimli Serbestlik Müdürlüğünce şüpheliye tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazına başlaması için gönderilen uyarılı ilk başvuru davetiyesinin de tebliğ edilmesini müteakip şüphelinin çağrıya uyarak Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne 23/09/2016 tarihinde müracaat edip tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazına başladığı,

ancak tedavi için sevk edildiği İstanbul Erenköy Ruh ve Sinir Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 14/06/2017 tarihli raporu ile sanığın uyuşturucu madde kullanımına devam ettiğinin bildirildiği anlaşılmakla, şüpheliye yapılan tebliğler usulüne uygun olup kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararından ve denetimli serbestlik tedbirinden haberdar olmasına rağmen uyuşturucu madde kullanmaya devam etmesi karşısında TCK’nın 191/4. maddesi uyarınca kamu davası açılma koşulları oluştuğu anlaşıldığından,

yargılamaya devam olunarak her iki suça ilişkin deliller değerlendirilip esas hakkında bir karar verilmesi gerekirken, TCK'nın 191/4- (c) maddesine açıkça aykırı bir gerekçe ile durma kararı verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.

Bununla birlikte öncelikle, sanığın adli sicil kaydında yer alan Gaziosmanpaşa 10. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 22/01/2015 tarihli ve 2014/1328 esas, 2015/77 sayılı kararında, daha önceki 07/05/2014 tarihli başka bir kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçuna ilişkin olarak yapılan yargılama sonucunda 6545 sayılı Kanun ile değişik 5320 sayılı Kanun’un geçici 7/2. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği ve bu kararın 23/02/2015 tarihinde kesinleştiğinin anlaşılması karşısında, kanun yararına bozma talebine konu olan 29/01/2016 tarihli suçun,

5320 sayılı Kanun’un geçici 7/2. maddesi uyarınca 6545 sayılı Kanun kapsamında verilmiş olan 22/01/2015 tarihli hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının denetim süresi içinde işlenip işlenmediği ve bu kapsamda TCK’nın 191/5. maddesinde yer alan “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması,

dördüncü fıkra uyarınca ihlal nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz.” şeklindeki düzenleme uyarınca yargılama şartı bulunup bulunmadığı tespit edilmeden karar verilmesinin de yasaya aykırı olduğu,