Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2019/6998 K.2022/5734

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

A- Sanık ... hakkında verilen hükmün incelenmesinde:

İstihbari bilgi alma tutanağı, olay tutanağı ve tüm dosya içeriğine göre; olay öncesi açık kimlik bilgileri tespit edilemeyen sanık ...'in üzerinde önleme arama kararı ile arama yapılabilecek olması, ele geçen uyuşturucu maddenin ele geçiriliş biçimi ve miktarı ile dosya kapsamına göre; sanığın uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkûmiyeti yerine beraatine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, Cumhuriyet savcısının temyiz itirazı bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

B- Sanık ... hakkında verilen hükme yönelik temyiz isteğinin incelenmesinde:

Hükümden sonra UYAP sistemi üzerinden MERNİS'ten alınarak dosyasına konulan nüfus kayıt örneğinde, sanığın 10/02/2021 tarihinde öldüğünün belirtilmesi karşısında; bu hususun araştırılarak, ölmüş olduğunun tespiti halinde hakkındaki kamu davasının 5237 sayılı TCK'nın 64/1. maddesi uyarınca düşmesine karar verilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, Cumhuriyet savcısının temyiz itirazı bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, diğer yönleri incelenmeksizin hükmün BOZULMASINA,

27.04.2022 tarihinde, sanık ... yönünden Üye Dr. ...'in karşı oyu ve oy çokluğu ile sanık ... hakkında oy birliği ile karar verildi.

KARŞI OY GEREKÇESİ

13.06.2015 tarihli tutanağa göre; Adana Narkotik Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü görevlilerince, sanık ...’ın -yanında ismi bilinmeyen bir şahısla birlikte-

Osmaniye’den ... plakalı beyaz renkli bir araçla Adana’ya geleceği ve uyuşturucu hap (extasy) alarak Osmaniye’de satacakları yönünde istihbari bilgi alınması üzerine, aynı gün kolluk görevlilerince yapılan araştırmayla söz konusu aracın bulunduğu yer tespit edilmiş ve araç bir süre takip edildikten sonra ışıklı bir kavşakta durdurulmuş, yapılan kimlik kontrolünde araç şoförünün sanık ..., yanındaki şahsın ise diğer sanık ... olduğu belirlenmiş, Adana 1. Sulh Ceza Hâkimliğinin 2015/2430 sayılı önleme arama kararına istinaden yapılan arama sonucunda, sanık ...’in üzerinden 100 adet extasy hap ele geçirilmiştir.

Sanıklar hakkında “uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapmak” suçundan dolayı açılan davaya istinaden Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesi’nce yapılan yargılama neticesinde, sanıklarda ele geçirilen uyuşturucu maddenin adli arama kararı alınmaksızın hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmesi nedeniyle hükme esas alınamayacağı gerekçesiyle sanıkların beraatına karar verilmiş; hükmün Cumhuriyet savcısı tarafından temyiz edilmesi üzerine Dairemizce yapılan temyiz incelemesi neticesinde, sanık ... hakkındaki beraat hükmünün bozulmasına karar verilmiştir.

Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesi’nin gerekçeli kararında da belirtildiği üzere, “önleme araması” suç işlenmesinin veya bir tehlikenin önlenmesi için yapılan arama olup, bu tür aramanın muhatapları suç şüphesi altında olmayan kişilerdir. “Adli arama” ise şüpheli veya sanığın yakalanması ya da suç delillerinin elde edilmesi için yapılan aramayı ifade etmekte olup, somut bir suç şüphesinin bulunduğu hallerde önleme araması değil, ancak adli arama yapılabilir. Başka bir ifadeyle, önleme araması genel ve soyut olarak suç işlenmesinin önlenmesi, adli arama ise özel ve somut bir suçun failleri ile delillerinin elde edilmesi için yapılan aramadır.

Yargılama konusu olayda, sanık ...’ın ismi, yanında bir başka kişi ile birlikte geleceği ve aracın plakası ile sanıklar hakkındaki suç şüphesi önceden belirlenmiştir. Olay öncesinde sanık ...’in açık kimliği bilinmese de, içinde bulunduğu aracın plakası tespit edilmiş olup, kendisi de ismi belli olan diğer sanıkla birlikte suç şüphesi altında olan bir kişidir.

Sanıkların aracı kolluk görevlileri tarafından genel bir önleme uygulamasına istinaden değil, haklarındaki suç şüphesine istinaden yapılan özel bir takip üzerine durdurulmuştur.

Somut suç şüphesi nedeniyle durdurulan araçta ve içinde bulunan şahıslar üzerinde arama yapılabilmesi için 5271 sayılı CMK’nın 116 vd. maddeleri uyarınca adli arama kararı alınması gerekmekte olup, dava konusu olayda, adli arama kararı alınmaksızın, sanık ...’in üzerinde önleme araması kararına istinaden yapılan arama sonucunda ele geçirilen uyuşturucu madde hukuka aykırı yöntemle elde edildiğinden, Anayasa’nın 38/6. ve CMK’nın 217/2, 289/1-i maddeleri uyarınca hükme esas alınamaz.