Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2020/2389 K.2021/7188

Bölge Adliye Mahkemesi'nce verilen hüküm temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Sanık müdafii süresinde duruşma talebinde bulunmuş ise de; dosya kapsamı dikkate alınarak 5271 sayılı CMK'nın 299. maddesinin 1. fıkrası uyarınca sanık hakkındaki inceleme takdiren duruşmasız olarak yapılmıştır.

5271 sayılı CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınarak, sanık müdafiinin temyiz dilekçesinde belirttiği temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu belirlenerek anılan sebeplere bağlı olarak yapılan incelemede;

Sanığın evinde yakalanan uyuşturucu maddenin miktarı, ele geçiriliş şekli, sanığın savunmaları ve dosya kapsamına göre; uyuşturucu madde ticareti yapmadığı yönündeki savunmasının aksine mahkûmiyetine yeterli ve kesin delil bulunmayan sanığın, ikametinde ele geçirilen kokaini kullanma amacıyla bulundurduğu anlaşıldığından, eyleminin değişen suç vasfına göre kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturduğu gözetilmeden uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkûmiyetine karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün BOZULMASINA, bozma nedenine göre sanığın TAHLİYESİNE, başka suçtan tutuklu ve hükümlü olmadığı takdirde serbest bırakılması için ilgili Cumhuriyet Başsavcılığına müzekkere yazılmasına,

Dosyanın ... 1. Ağır Ceza Mahkemesi'ne; kararın bir örneğinin ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesi'ne gönderilmesine, 09.06.2021 tarihinde Başkan ... ve Üye ...'ın karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanık ... hakkında “Uyuşturucu madde ticareti yapma suçu”ndan ilk derece mahkemesince yapılan yargılama sonunda mahkumiyetine ilişkin hükmün, sanık müdafii tarafından istinaf edilmesi sonucu ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin “İstinaf başvurusunun esastan reddine” dair kararının temyizi üzerine daire çoğunluğunca.

“Sanığın evinde yakalanan uyuşturucu maddenin miktarı, ele geçiriliş şekli, sanığın savunmaları ve dosya kapsamına göre; uyuşturucu madde ticareti yapmadığı yönündeki savunmasının aksine mahkûmiyetine yeterli ve kesin delil bulunmayan sanığın, ikametinde ele geçirilen kokaini kullanma amacıyla bulundurduğu anlaşıldığından, eyleminin değişen suç vasfına göre kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturduğu gözetilmeden uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkumiyetine karar verilmesi” gerekçesiyle mahkumiyet hükmünün bozulmasına karar verilmiştir.

Daire çoğunluğu ile karşı oy düşüncemiz arasındaki fark dosyada sanığın mahkûmiyetine yeterli delil bulunup bulunmadığına ilişkindir.

... Cumhuriyet Başsavcılığınca ... isimli şahıs hakkında “Uyuşturucu madde ticareti yapma suçu”ndan yürütülen soruşturma kapsamında, bu kişinin etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak için ''sarı dayı'' lakabıyla bildiği uyuşturucu satıcısına ilişkin beyanda bulunması üzerine alınan arama kararı doğrultusunda sanık ...'in ikametinde yapılan aramada; televizyon sehpasına narkotik köpeğinin tepki verdiği, yapılan kontrolde siyah çorap içerisinde renk, koku ve görünüm itibariyle kokain olduğu değerlendirilen tartımında brüt 5 gr gelen uyuşturucu maddenin, yine aynı oda içerisinde televizyon sehpası içerisinde paketleme malzemesi olduğu değerlendirilen çok sayıda boş defter yaprağı, beraberinde bir adet makas ve çok sayıda paketleme lastiği bulunarak el konulmuştur.

Sanık emniyette müdafisi huzurunda vermiş olduğu ifadesinde; evinde bulunan kokain maddesini çocuğun oyun oynarken çorabın içerisine koymuş olabileceğini, maddenin kesinlikle kokain maddesi olmadığını, eve kimin koyduğunu bilmediğini, maddenin yanında bulunan lastiklerin kayınçosunun küçük kızına ait olduğunu suçlamaları kabul etmediğini beyan ettiği.

Cumhuriyet savcılığında ise, uyuşturucu maddelerden esrar (skank) maddesi kullandığını, 2-3 defa kokain maddesi kullandığını, uyuşturucu maddeyi açık kimliğini bilmediği Gürcistan uyruklu bir bayandan temin ettiğini, bayanın escort olduğunu, bayana sadece escortluk ücretini ödediğini, yaklaşık 3 yıl önce ecstasy kullandığını, kendisinin bir lakabının olmadığını söylemiştir.

Sorgu Hakimliğindeki savunmasında da; kullanıcı olduğunu, ele geçirilen maddenin ne olduğunu bilmediğini, lastiklerin eşinin toka lastiği olduğunu beyan etmiştir.

Ele geçirilen madde üzerinde Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünce düzenlenen 06/11/2018 tarihli uzmanlık raporunda; söz konusu maddenin içerdiği kokain miktarının %41 oranında olmak üzere net 1,64 gram olduğu ve kokainin 2313 sayılı Uyuşturucu Maddelerin Murakabesi Hakkında Kanun hükümlerine tabi maddelerden olduğu bildirilmiştir.

26/10/2018 tarihinde yani olaydan iki gün sonra CMK'nın 75. maddesi kapsamında sanıktan alınan kan ve idrar örneklerinde ... Adli Tıp Kurumu Grup Başkanlığınca yapılan incelemede uyuşturucu veya uyarıcı maddelere rastlanmadığı belirtilmiştir.

Nazillideki dosyanın sanığı tanık ...; sanık Yılmazı bir takım arkadaşların vasıtasıyla tanıdığını, arkadaşlarının sanığın evine giderken kendisini de götürdüklerini, sanığın yanına iki defa yalnız bir defada arkadaşlarıyla beraber gittiğini, üçünde de uyuşturucu madde aldığını, soruşturmalarda sanığın kendisine gösterildiğini ve onu teşhis ettiğini, lakabının “sarı dayı” diye bilindiğini, duruşmada ... ile kendisine gösterilen kişinin sarı dayı isimli uyuşturucu madde aldığı kişi olduğunu söylemiştir.

BTK tarafından gönderilen evraklarda tanık ... ve sanık arasında 23.06.2018 tarihinde 2 adet görüşme kaydının olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda kısaca ifade ettiğimiz üzere; sanık ...'in, ...'de yürütülen soruşturma kapsamında etkin pişmanlıktan faydalanan tanık ...'ın beyanlarında geçen uyuşturucu maddesi satın aldığını söylediği kişi olduğu; ayrıca, evinde usulüne uygun olarak yapılan aramada televizyon sehpasındaki çorap içerisinde ele geçen 1,64 gram kokain maddesinin miktarı itibarıyla birkaç kullanımdan çok fazla 50-60 kullanıma yetecek miktarda olması, paketlemede kullanılan kâğıt yaprakları ve bir adet makas ile çok sayıda paketleme lastiklerinin bulunması, kullanıcı olduğuna dair beyanları arasında her aşamada çelişki bulunması,

kan ve idrarında yapılan incelemede her hangi bir uyuşturucu veya uyarıcı maddeye rastlanılmaması nedenleriyle sanığın uyuşturucu madde ticareti suçunu işlediği sabit olduğundan temyiz isteminin esastan reddi düşüncesinde olduğumuz için sayın çoğunluğun sanığın beraatına karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle hükmün bozulmasına ilişkin görüşlerine katılmıyoruz.09.06.2021