Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2020/7938 K.2022/7176

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç tipi ile aşağıda belirtilenler dışında yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Olay tarihinde sanık ...’in elindeki poşetten ve üstünden usulüne uygun olarak ele geçirilen kişisel kullanım sınırları üzerindeki esrar ile amfetamin ihtiva eden tabletlerin sanık ... tarafından verildiği sabit ise de; sanık ...’ya ait olan "...

Tuhafiye" isimli işyerinde yapılan arama işlemine dayanak teşkil eden dosya kapsamındaki Cumhuriyet savcısı tarafından imzalanan yazılı arama emrinde 5271 sayılı CMK’nın 119. maddesine aykırı olacak şekilde aramanın nedenini oluşturan fiilin, aranılacak kişi ve aramanın yapılacağı yerin adresinin bulunmadığı,

işyerinde yapılan arama sonucunda ele geçirilen hassas terazide bulunan eroin ve kokain bulaşıkları nedeniyle sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK’nın 188/4. maddesinde belirtilen nitelikli hal uyarınca ceza artırımı yapıldığının anlaşılması karşısında, suç tarihinde sanığın işyerine ilişkin CMK'nın 116 ve devamı maddeleri uyarınca usulüne uygun biçimde verilmiş bir adli arama kararı veya yazılı arama emri bulunup bulunmadığının araştırılarak sonucuna göre sanık hakkında TCK’nın 188/4. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağına karar verilmesi gerekirken eksik araştırma ile hüküm kurulması,

2- (1) numaralı bozma sebebine göre yapılacak araştırma sonucunda sanık ...’nın işyerine ilişkin olarak usulüne uygun olarak verilmiş bir adli arama kararı veya yazılı arama emri bulunmaz ise sanık ...’nın işyerinde ele geçirilen uyuşturucu maddeler ile hassas terazi üzerinden ele geçirilen uyuşturucu kalıntıları hükme esas alınamayacağından, sanık ...’in istikrarlı savunmalarında kendisinde ele geçirilen esrarı ve amfetamin ihtiva eden tabletleri ...’nın verdiğini beyan etmek suretiyle, bu maddelerin ... tarafından verildiğine dair

kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı aşamada beyanlarıyla ...’nın suçunun ortaya çıkmasına hizmet ve yardım ettiğinin kabulü ile hakkında TCK’nın 192/3. maddesinin uygulanması gerekeceğinden, arama kararının varlığına ilişkin yapılacak araştırmanın sonucuna göre sanık ...’in hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile hüküm kurulması,

3- Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi ve 7242 sayılı Kanun'la yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanıkların durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

4- İstanbul Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünce şahit numune olarak alınan uyuşturucu maddelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi ve suç konusu uyuşturucu maddenin müsaderesine ilişkin kanun maddesinin TCK’nın 54/4. maddesi olarak gösterilmemesi,