Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2023/12410 K.2023/7555

Kanun’un 308 inci İtirazname No : KD - 2022/73956 maddesinin ikinci fıkrası gereği Dairemize gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İTİRAZ SEBEPLERİ

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz başvurusunda. "Sanıklara atfedilen uyuşturucu madde bulundurma eyleminin, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak suçunu mu yoksa uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu mu oluşturduğunun tespitinde uyuşturucu maddenin bulundurma amacını belirlemek gerekmektedir.

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun bir çok kararında da belirtildiği üzere, uyuşturucu maddenin, kullanma amacıyla mı yoksa ticaret amacıyla mı bulundurulduğunun belirlenmesinde dikkate alınması gereken öğretinin de kabul ettiği bazı ölçütler bulunmaktadır.

Bunlardan ilki; failin bulundurduğu uyuşturucu maddeyi 5237 saylı Türk Ceza Kanunu'nun 188 inci maddesinin üçüncü fıkrasında yazılı seçimlik hareketleri yapma yani başkasına satma, devir, nakil, depolama, tedarik etmek hususunda herhangi bir davranış içine girip girmediğidir. Suç vasfını belirlemede diğer bir ölçüt ise uyuşturucu maddenin bulundurulduğu yer ve bulunduruluş biçimidir.

Kişisel kullanım için uyuşturucu madde bulunduran kimse, bunu her zaman kolaylıkla erişebileceği bir yerde, örneğin genellikle evinde veya iş yerinde uyuşturucu bulundurduğu halde ticaret amacıyla bulunduranlar, uyuşturucuyu ev veya iş yerinde uzakta çıkarılıp alınması güç ve zaman gerektiren depo, mağara, samanlık, gibi bir yerde bulundurmaktadır. Bu gibi yerlerde bulundurulması veya gizlenmesi, kullanma dışında bir amaçla bulundurulduğunu gösterebilmektedir.

Yine, uyuşturucunun çok sayıda hazırlanmış küçük paketçikler hâlinde olması, her paketçiğin içine hassas biçimde yapılan tartım sonucu aynı miktarda uyuşturucu madde konulmuş olması, uyuşturucu maddenin ele geçirildiği yerde veya yakınında, hassas terazi ve paketlemede kullanılan ambalaj malzemelerinin bulunması, kullanım dışında bir amaçla bulundurulduğu hususunda önemli bir belirtidir. Diğer bir kriter de bulundurulan uyuşturucu maddenin çeşit ve miktardır.

Uyuşturucu madde kullanan kimse genelde bir ya da benzer etki gösteren iki değişik uyuşturucu maddeyi bulundurur. Bu nedenle değişik nitelikte ve farklı etkileri olan eroin, kokain, esrar, bonzai ve amfetamin içeren tabletleri birlikte bulunduran sanığın bunları satmak amacıyla bulundurduğu kabul edilebilir.

Kişisel kullanım için kabul edilebilecek miktar, kişinin fiziksel ve ruhsal yapısı ile uyuşturucu veya uyarıcı maddenin niteliğine, cinsine ve kalitesine göre değişiklik göstermekle birlikte, Adli Tıp Kurumunun mütaalalarında esrar kullananların her defasında 1.1,5 gram olmak üzere günde 3-4 kez esrar tüketebildikleri bildirilmektedir. Eroinin bir dozluk miktarının 10 mg ve günlük doz sayısının 4-6 olduğu yapılan araştırmalarda söylenmektedir.

Sentetik uyuşturucularda da ilişkin kesin bir tespit olmasa da günlük kullanım miktarının eroin kadar düşük miktarda dozlarda bulunmasa da bir kullanımlık miktarın miligramlar düzeyinde olduğu görülmektedir.

Uyuşturucu kullanma alışkanlığı olanların bunları göz önüne İtirazname No : KD - 2022/73956 alarak, birkaç aylık ihtiyaçlarını karşılayacak miktarda esrar maddesini ihtiyaten yanlarında veya ulaşabilecekleri bir yerde bulundurabildikleri de adli dosyalara yansıyan ve bilinen bir husustur.

Ayrıca ele geçirilen uyuşturucu maddeyi kullandığını söyleyenlerin yapılan tetkiklerinde hiç uyuşturucu madde kalıntısına rastlanmaması savunmaya itibar edilemeyeceğini göstermekte, ele geçirilen uyuşturucu madde dışında bir maddenin bulunması da savunmanın doğrululuğunu kuşkulu hale getirmektedir. Kastın belirlenmesinde, şüphelinin sosyal ve ekonomik durumu, ele geçirilen maddenin satın alma değeri de göz önünde bulundurulacaktır.

Bu açıklamalardan sonra somut olaya değinecek olursak. 18.09.2021 tarihli ihbar tutanağına göre “... plakalı araçta uyuşturucu madde satılıyor” şeklinde emniyete ihbarda bulunulduğu anlaşılmaktadır.

Yine 19.09.2021 tarihli tutanak içeriğine göre bu ihbardan da bahsedilerek 27.07.2021 ve 07.09.2021 tarihlerinde ... ve ... isimli kişilerin uyuşturucu ticareti yaptığına ilişkin ihbarların mevcut olduğu belirtilmiş bunlara istinaden yapılan çalışmalarda ... ve ... isimli kişilerin kiralamış oldukları ... plakalı araç ile İzmir ilinden kimlikleri tespit edilemeyen 2 şahıs ile birlikte uyuşturucu madde getirecekleri bilgisine ulaşılmış,

belirtilen araç İzmir ilinden dönüşte durdurulmuş araçta 4 kişinin olduğu görülmüş aracın sağ ön koltuğunda oturan ... elindeki poşeti yere doğru savurmuş dökülen bu poşet içerisinde 88 gram sentetik kannobinoid (bonzai) ele geçirilmiş, yine aynı gün Cumhuriyet savcısından alınan yazılı emir gereğince de yapılan aramalarda araç el freni kutusunun içine gizlenmiş vaziyette 53 adet satışı reçeteye tabi gerica 300 mg sentetik hap, araç sağ yolcu kısmı paspas üzerinde tartım ve ön ekspertizi sonradan yapılan beyaz poşet içerisinde daralı ağırlığı 91 gram gelen esrar,

yine sanık ...’un ikametinde gizlenmiş vaziyette 147 adet satışı reçeteye tabi gerica 300 mg sentetik hap bulunmuş, sanık ...'in ikametinde yapılan aramalarda kağıdına sarılı vaziyette toplam 8 adet fişeklenmiş metamfetamin bulunmuştur.

Aydın Jandarma Kriminal Laboratuvarı amirliğince yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 01.10.2021 tarihli uzmanlık raporuna göre, toplam net 91,000 gram (doksan bir gram) ağırlığındaki maddeden numune olarak gönderildiği belirtilen, iki ayrı kilitli poşet içerisinde net 7,000 gram (yedi gram) ağırlığında yeşil renkli bitki tepelerinin kenevir bitkisi olduğu, toplam net 88,000 gram (seksen sekiz gram) ağırlığındaki maddeden numune olarak gönderildiği belirtilen, iki ayrı kilitli poşet içerisinden net 9,300 gram (dokuz gram, üç yüz miligram) ağırlığında açık yeşil renkli bitki parçalarının ESRAR ve MDMB-4en-PINACA olduğunun tespit edildiği,

şeffaf naylon içerisindeki 8 ayrı kağıt parçası içerisinde net 2,000 gram (iki gram) ağırlığında beyaz renkli kristalize maddenin METAMPHETAMİNE olduğunun tespit edildiği, toplam 53 adet maddeden numune olarak gönderilen "Gerica 300 mg” ibareli bir adet blister içerisinde bordo ve İtirazname No : KD - 2022/73956 beyaz renkli 14 adet kapsülün PREGABALİN olduğunun tespit edildiği, toplam 147 adet maddeden numune olarak gönderilen ‘’Gerica 300 mg” ibareli bir adet blister içerisinde bordo ve beyaz renkli 14 adet kapsülün METAMPHETAMİNE ve ESRAR olduğu tespit edilmiştir.

Tüm bunlar ve dosya kapsamına göre, somut bilgilere dayalı olarak uyuşturucu madde ticarete yaptığı ihbarı olan sanıkların bulundukları araç içerisinde esrar ve uyuşturucu hap ele geçmesi, yine sanık ...’in araçtan döktüğü poşet içerisinde sentetik kannabinoidin olması, ele geçirilen bu uyuşturucunun miktarının 88 gram olması ve bu miktarın tek seferlik kullanımın miligramlar seviyesinde olduğu gözetildiğinde 4 kişinin bile kişisel kullanım sınırlarının çok üzerinde olması,

uyuşturucuları kullanmak için aldıklarını söyleyen sanıklardan... dışındakilerin hiçbirinin tahlillerinde sentetik kannabinoid kullandıklarına ilişkin bir tespitin olmaması, sanıkların aylık gelirlerinin ele geçirilen uyuşturucu maddenin alım değeriyle orantılı olmaması ve araçta ele geçirilen uyuşturucu maddelerin ele geçiriliş yerleri, şekilleri ve savunmaları karşısında sanıkların her birinin uyuşturuculardan haberdar olması karşısında, araçta ele geçirilen maddelerin çeşitliliği,

sentetik kannabinoid türevi uyuşturucunun miktarı ve çelişki içeren savunmaları gözetildiğinde sanıkların kullanmak için uyuşturucu madde aldıklarına ilişkin savunmalarına itibar edilmeyeceği aksine hep birlikte satmak amacıyla temin ettikleri sentetik kannabinoid bulundukları araç ile naklederek atılı suçu işledikleri, mahkûmiyet kararının istinaf istemini red eden Bölge Adliye Mahkemesi Kararının yerinde olduğu hükmün onanması gerektiği halde bozulmasına karar verilmesi usul ve yasalara aykırı" olduğundan bahisle bozma ilamının kaldırılmasına ve sanıkların müdafileri ile sanıklar...,

... ve ...'un temyiz istemlerinin esastan reddi ile hükümlerin onanmasına karar verilmesi talebine ilişkindir.

II. GEREKÇE

Sanıkların içinde bulundukları aracın durdurulması sonucunda ele geçirilen uyuşturucu maddeler ile sanıklar ... ve...'in evinde ele geçirilen uyuşturucu maddelerin miktarı ve nitelikleri, idrar tetkiklerinde sanıkların uyuşturucu madde kullandıklarının tespit edilmesi ve savunmalarında uyuşturucu madde kullandıklarını, satmadıklarını söylemeleri karşısında dosya kapsamına göre; uyuşturucu madde ticareti yapmadıkları yönündeki savunmalarının aksine mahkûmiyetlerine yeterli ve kesin delil bulunmayan sanıkların, ele geçirilen uyuşturucu maddeleri kullanma amacıyla bulundurdukları anlaşıldığından,

eylemlerinin değişen suç vasfına göre kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturması nedeniyle, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. İtirazname No : KD - 2022/73956

III. KARAR

1. Gerekçe bölümünde belirtilen nedenle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı İTİRAZININ Üye ... ve Üye ...'in karşı oyları ve oy çokluğuyla REDDİNE, 2. 5271 sayılı Kanun’un 308 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca Dairemizin, 27.02.2023 tarihli ve 2022/10603 Esas, 2023/1471 Karar sayılı bozma kararı ile ilgili itirazı incelemek üzere dava dosyasının, Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 11.09.2023 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY Dairemizin 27.02.2023 tarihli ve 2022/10603 Esas, 2023/1471 Karar sayılı bozma kararında yer alan karşı oy gerekçesinde belirttilen sebeplerle itirazın kabulü görüşünde olduğumuzdan sayın çoğunluğun itirazın reddi görüşüne katılmıyoruz. 11.09.2023