Yargıtay 10. Hukuk Dairesi E.2004/1092 K.2004/2896

2004 S. İCRA VE İFLAS KANUNU [ Madde 67 ]

818 S. BORÇLAR KANUNU [ Madde 61 ]

"İçtihat Metni"

Davacı, icra takibine yapılan itirazın iptali ile takibin devamına ve %40 icra inkâr tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini istemiştir.

Mahkeme, ilâmında belirtildiği şekilde takibe konu alacak, dava sırasında ödenmekle bu konuda karar verilmesine yer olmadığına, icra inkâr tazminatı açısından ise davanın reddine karar vermiştir.

Hükmün, davacı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve tetkik hâkimi tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

Davacı Kurum, yaşlılık aylığı almakta olan murisin ölümünden sonraki döneme ait yaşlılık aylıklarının mirasçı olan davalı tarafından haksız olarak çekildiğini öne sürerek çekilen aylıkların davalıdan tahsili amacıyla Bakırköy Beşinci İcra Müdürlüğü'nün 2002/2597 Takip sayılı takip dosyası ile davalı aleyhine ilamsız takip yapmış, bu takibe davalının süresinde itiraz etmesi üzerine iş bu davayı açarak itirazın iptaline, takibin devamına ve %40'tan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Davanın yasal dayanağı Borçlar Kanunu'nun 61 ve müteakip maddeleri ile icra İflas Kanunu'nun 67. maddesidir.

Kurum tarafından icra takibine konu yapılan alacak davalıya yersiz ödenen fazla aylık miktarına ilişkin olup; dava konusu mîktarına dava tarihinden sonra ödenmesi nedeniyle ve yersiz alınan yaşlılık aylığı mîktarı likit olduğundan, aylık miktarı asıl alacak yönünden icra inkar tazminatına hükmedîlmesî ve davacı Kurum yararına vekalet ücretine hükmedilmesi gerekirken hatalı değerlendirme ile yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

Ne var ki; bu hususların düzeltilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, karar bozulmamalı, Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu 438. maddesi uyarınca düzeltilerek onanmalıdır.

Sonuç: Hüküm fıkrasının ikinci bendinin silinerek yerine;

"Asıl alacağın % 40'İ oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacı Kuruma verilmesine,