Yargıtay 10. Hukuk Dairesi E.2018/587 K.2018/2445

Dava, emekli aylığından yapılan kesintilerin yasal faizi ile birlikte iadesi istemine ilişkindir.

Mahkeme, ilâmında belirtildiği şekilde davanın kabulüne karar vermiştir.

Hükmün, davalı Kurum vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hâkimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

Davacıya 01.07.2009 tarihinden itibaren 4/1-b kapsamında yaşlılık aylığı bağlandığı, ... Dış Tic. Paz. Ltd. Şti.’ye 05.06.1995 tarihinde ortak olduğu, yönetim kurulu başkanı ve ortağı olduğu şirketin ortaklar kurulu kararı ile tasfiyesine karar verildiği, şirketin ticaret sicilinden kaydının 30.10.2014 tarihinde terkin edildiği ve 06.11.2014 tarihinde ticaret sicil gazetesinde ilan edildiği, davalı Kurum tarafından davacının emekli aylığından 2009/9-2014/11 tarihleri arası sosyal güvenlik destekleme primi kesilmesi üzerine eldeki davanın açıldığı Mahkemece, davacı emekli olduktan sonra kendi nam ve hesabına fiili çalışması olmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verildiği anlaşılmaktadır.

Bilindiği üzere 1479 sayılı Kanuna 4447 sayılı Kanunun 38. maddesi ile eklenen Ek 20. maddeye göre, “Bu kanun gereğince yaşlılık aylığı bağlananlardan 24. maddenin (1) numaralı bendinde belirtilen çalışmalarına devam edenlerin veya daha sonra çalışmaya başlayanların, sosyal yardım zammı dahil tahakkuk eden aylıklarından aylığın bağlandığı veya tekrar çalışmaya başlanıldığı tarihi takip eden aybaşından itibaren çalışmalarının sona erdiği ay dahil %10 oranında sosyal güvenlik destek primi kesilecektir” hükmü getirilmiş olup, bu Kanunun yayımını takip eden ay başı olan 01.10.1999 tarihinden itibaren uygulamaya girmiştir.

Aynı maddenin aynı paragrafı ise, 02.08.2003 tarihinde yürürlüğe giren 4956 sayılı yasanın 44. maddesi ile değiştirilerek “Bu Kanuna göre yaşlılık aylığı bağlananlardan, ticari kazanç veya serbest meslek kazancı dolayısıyla gerçek veya basit usulde gelir vergisi mükellefiyeti devam edenlerden, sosyal yardım zammı dahil tahakkuk eden aylıklarından, aylığın bağlandığı veya tekrar çalışmaya başladığı tarihi takip eden aybaşından itibaren,

çalışmalarının sona erdiği ay dahil %10 oranında sosyal güvenlik destek primi kesilir.” Hükmü getirilerek sadece gerçek veya basit usulde gelir vergisi mükellefiyeti devam edenlerle sınırlandırılmış ise de, daha sonra yine aynı maddenin 28.01.2004 yürürlük tarihli 5073 sayılı Yasanın 15. maddesi ile değişikliğe uğrayarak “Bu Kanuna göre yaşlılık aylığı bağlananlardan, 24 üncü maddenin (l) numaralı bendinde belirtilen çalışmalarına devam edenlerin veya daha sonra çalışmaya başlayanların, sosyal yardım zammı dahil tahakkuk eden aylıklarından, aylığın bağlandığı veya tekrar çalışmaya başlanıldığı tarihi takip eden aybaşından itibaren, çalışmalarının sona erdiği ay dahil %10 oranında sosyal güvenlik destek primi kesilir.” hükmü getirilerek, böylece ilk düzenlemeye geri dönülmüştür.

Buna göre, 1479 sayılı Yasanın 24. maddesi gereğince, zorunlu Bağ-Kur sigortalılık statüsünün oluşması için, limited şirket ortaklık kaydı yeterli olup Mahkemece yapılacak iş, uyuşmazlık konusu dönem yönünden (2009/9-2014/11 ) davacının ortağı olduğu ... Dış Tic. Paz. Ltd. Şti’nin faaliyetine devam edip etmediği hususunun vergi, mahalli emniyet, zabıta aracılığıyla araştırılması, şirkete ilişkin elektrik, su vs abonelikler celp edilip, tüketimleri incelenmeli, şirketin fiilen faaliyetine ne zaman son verildiği kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirlenerek sonucuna göre karar verilmedir.

O hâlde davalı Kurumun bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.