Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2007/6362 K.2010/4243

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve taktirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:

1-765 sayılı TCK. nun 342/1. maddesinde öngörülen ceza 2 yıldan 8 yıla kadar ağır hapis cezası olup, 5237 sayılı TCK.nun 204/1. maddesinde 2 yıldan 5 yıla kadar hapis cezası şeklinde lehe düzenleme yapıldığı, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 5320 sayılı yasanın 8/2 maddesi uyarınca iade işleminden önce verilen 10.02.2005 gün ve 2004/64 esas 2005/8 karar sayılı hükümde ve karşılaştırmada 765 sayılı Yasa uygulanırken 2 yıldan 8 yıla kadar olan ceza içinden 2 yıl 6 ay hapis cezasın tercih edildiğinin anlaşılması karşısında.

765 sayılı TCK.nun 29. maddesinde yer alan ölçütlerin 5237 sayılı TCK.nun 61. maddesinde bu suçla ilgili olarak değişmediği hususu da gözetilerek,5237 sayılı Yasa ile üst sınırın aşağı çekilmesi nedeniyle yasa koyucunun lehe yaptığı düzenleme de dikkate alındığında temel cezanın tayinindeki ölçütler değişmediğinden önceki hükümde belirlenen cezadan daha az bir cezanın takdir ve tayin olunması gerektiği ve cezaların eşit olması durumunda 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin aleyhe sonuç doğurduğu,