Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2008/17655 K.2011/22389

Sanık ...'e hükmolunan cezanın süresine göre savunmanın yaptığı duruşmalı temyiz inceleme isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla aynı yasanın 318. maddesi gereğince reddine, karar verilerek yapılan incelemede;

Hükmolunan ceza süresi nedeniyle koşulları bulunmadığından 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5278 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinden yararlanamayacağı anlaşılan sanıklar hakkındaki yapılan yargılama sonunda; toplanan deliller karar yerinde incelenip, yüklenen suçun sübuta kabul, soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin, cezayı azaltıcı nedenin nitelik ve derecesi takdir kılınmış ve incelenen dosyaya göre verilen hükümde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanıklar müdafilerinin delillerin takdirinde hataya düşüldüğüne, sübutun bulunmadığına ilişen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak:

5237 sayılı TCK.nun 43. maddesinde, mülga 765 sayılı TCK.nun 80. maddesinden farklı olarak “değişik zamanlarda bir kişiye karşı” denilerek “aynı anda işlenen fiillerde zincirleme suç hükmünün uygulanamayacağı” belirtildiği cihetle; suça konu 2 adet çekin yapılan alışveriş sırasında aynı zamanda ciro edilerek katılana verilmesi nedeniyle 5237 sayılı Yasanın sanıklar lehine hükümler içerdiği gözetilmeden yazılı şekilde 765 sayılı TCK.nun 342/1, 80, 59. maddeleri hükümleri uyarınca ceza tayini,

Yasaya aykırı ise de; yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 sayılı Yasanın 8/1 maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan mahkumiyetin yasal sonucu olan hak mahrumiyetleri kararda gösterilmemiş olsa bile kazanılmış hakka konu olamayacağından ve karşı temyiz de bulunmayıp mahkemece her iki yasa uyarınca alt sınırdan ayrılarak temel cezanın aynı süre olarak belirlenmiş olması da nazara alınarak;

hüküm fıkrasından 765 sayılı TCK.nun 342/1. maddesi çıkartılıp yerine “5237 sayılı TCK.nun 204/1. maddesinin eklenmesi” suretiyle temel cezanın 2'şer yıl 6'şar ay olarak belirlenmesine, teselsül uygulamasına ilişkin 765 sayılı TCK.nun 80. maddesi uygulamasına ilişkin bölüm tümden çıkartılıp,

hükmolunan 2 yıl 6'şar ay hapis cezasından 5237 sayılı Yasanın 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılarak sanıkların sonuç olarak 2'şer yıl 1'er ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına TCK 40 ile 647 sayılı Yasanın 6. maddesi ibaresi çıkartılıp yerine 5237 sayılı TCK.nun 63 ve 51. maddesinin ilave edilmesi ve vekalet ücreti takdirine ilişkin 3. bendinden önce gelmek üzere “sanıkların 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 1. fıkrasının ( c ) bendinde yer alan kendi alt soyları üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkilerine ilişkin haklardan koşullu salıverilme tarihine,