Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/14294 K.2010/6805

Suç tarihinden önce kasıtlı bir suçtan mahkumiyeti bulunması nedeniyle 5728 sayılı Yasa ile değişik CMK. nun 231. maddesinin uygulama olanağı bulunmayan sanık hakkında yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:

Suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK hükümleri uyarınca dolandırıcılık suçunun oluşabilmesi için; failin bir kişiyi kandırabilecek nitelikte hile ve desiselerle hataya düşürüp, onun veya başkasının zararına, kendisi veya başkasının yararına haksız bir çıkar sağlaması gerekmekte olup somut olayda.

ATM cihazından para çekmesini bilmeyen şikâyetçinin yardım talebi üzerine bankamatik kartı ve şifresini rızası ile kimliği tespit edilemeyen bir arkadaşıyla birlikte bankamatik önünde bekleyen sanığa verdiği, sanığın kartı ve şifreyi kullanarak ATM’den işlemi gerçekleştirdiği halde “hesabında para yok” diyerek kartı makineden çıkartıp şikâyetçiye iade ettiği, şikâyetçinin banka görevlilerine sormak için içeri girdiği sırada bankamatiğin önce kartı sonra parayı vermesinden istifade ile çekilen paralarla olay yerinden ayrılmasından ibaret eyleminde,

kartın ve şifrenin ele geçirilip para çekilmesinde hukuka aykırılık bulunmaması ve herhangi bir hilenin kullanılmaması fesada uğratılmış irade sonucu paranın şikayetçi tarafından sanığa teslim edilmemiş olması nedeniyle dolandırıcılık ile bilişim suçlarının (765 sayılı TCK. 525/b-2.) yasal unsurlarının oluşmadığı, bu şekilde gerçekleşen eylemin "hırsızlık" suçunu oluşturacağı gözetilmeden hakkında yazılı şekilde hüküm kurulması,