Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/17023 K.2011/24241

5237 sayılı TCY.nın 7/2 ve 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddeleri uyarınca, 765 ve 5237 sayılı TCY hükümlerinin sabit kabul edilen eyleme bir bütün halinde uygulanarak ortaya çıkan sonuca göre lehe yasanın belirlenmesi gerektiği, hükmün gerekçe bölümünde bu usule uyulmadan ve lehe Yasa denetime olanak sağlayacak şekilde gösterilmeden 5237 sayılı TCY hükümleri lehe kabul edilerek uygulama yapılmış ise de; temel cezanın alt sınırdan belirlenmesi ve sanığın Antalya 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 24.07.1996 tarihinde yerine getirilmiş, 765 sayılı TCY.nın 81/1. maddesinin uygulanmasına esas geçmiş hükümlülüğü bulunması ve anılan madde ile uygulama yapılması durumunda 5237 sayılı Yasa ile yapılan uygulamanın lehe olduğu belirlenerek yapılan incelemede;

Daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olması nedeniyle koşulları bulunmadığından, 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5278 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK'nun 231/5 maddesinden yararlanamayacağı anlaşılan sanık hakkında yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:

Sanık hakkında hüküm kurulurken hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK’nun 53/3.maddesi uyarınca, aynı maddenin 1.fıkrasının (c) bendinde yer alan sanığın kendi alt soyu üzerindeki haklardan şartla tahliye tarihine kadar 1. fıkrada yazılı diğer haklardan ise hapis cezasının infazının tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Yasaya aykırı ise de; yeniden duruşma yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanık hakkında kurulan hüküm fıkrasına "sanığın, 5237 sayılı TCK'nun 53/3. maddesi uyarınca aynı maddenin 1.fıkrasının (c) bendinde yer alan kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık haklarından