Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/3521 K.2011/501

...: 213 sayılı VUK.nun 359/b-1 maddesi ve 5237 sayılı TCK.nun 51. madde gereğince 18 ay hapis cezası ve erteleme

I) 6.10.2005 tarihli iddianamenin kabulüne karar verilmesi üzerine; kovuşturmanın her aşamasında müdahale yoluyla kamu davasına katılma hakkı bulunan şikayetçi idareye duruşma günü usulen bildirilip, davaya katılma olanağı sağlanmadan yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK. nun 234/1-b maddesine aykırı davranılması,

II) “Sahte fatura düzenlemek” ve “sahte fatura kullanmak” suçlarının birbirinden ayrı ve bağımsız suçlar olduğu, 5271 sayılı CMK.nun 225.(1412 sayılı CMUK.nun 257 ve 150.) maddesi uyarınca hükmün konusu, duruşmanın neticesine göre iddianamede gösterilen fiilden ibaret olup, 06.10.2005 tarihli iddianamede,sanıkların sahte fatura kullanmak suçundan cezalandırılmalarının talep edildiği, iddianamedeki sevk ve tavsife göre “Sahte fatura düzenlemek” suçundan açılmış bir dava bulunmadığı gözetilmeden sanıkların “Sahte fatura düzenlemek” suçundan mahkumiyetlerine hükmolunması,

III) Suça uyan 213 sayılı Kanunun 359/b-1.maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra suç tarihinde yürürlükte olan 765 Sayılı TCK. ile 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 Sayılı TCK. nun cezanın bireyselleştirilmesine ilişkin tüm hükümlerinin ayrı ayrı ve bir bütün olarak uygulanarak ortaya çıkan sonuçlar kararın gerekçe bölümünde denetime olanak verecek şekilde somut olarak gösterilip birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe Yasanın tespiti yerine, her iki yasa hükümlerinin birlikte uygulanması ve tartışılması suretiyle karma uygulama yapılarak 5252 Sayılı Yasanın 9. maddesine muhalefet edilmesi,