Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2010/10455 K.2010/14109

2)213 sayılı VUK.nun 359/b-1 maddesi ile 765 sayılı TCK.nun 80 maddesi gereğince 21 ay hapis cezası

I-Sanık müdafiinin sahte fatura düzenlemek suçundan kurulan mahkümiyet hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde:

5237 Sayılı Türk Ceza Kanununun 7. ve 5349 Sayılı Kanunla değişik 5252 Sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddeleri hükümleri karşısında; sanığa yüklenen “213 sayılı Vergi Usul Yasasına muhalefet” suçunun yasada gerektirdiği cezasının türü ve üst sınırı itibariyle tabi olduğu suç tarihinde yürürlükte bulunan ve lehe olan 765 Sayılı TCK. nun 102/4 ve 104/2 maddelerinde öngörülen dava zamanaşımının,

07.11.2002 olan suç tarihinden temyiz inceleme tarihine kadar gerçekleştiği anlaşılmış ve sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeksizin hükmün 5320 Sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken, 1412 Sayılı CMUK.nun 321 maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden aynı yasanın 322. maddesinde öngörülen yetkiye dayanılarak sanık hakkındaki kamu davasının gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle 765 Sayılı TCK.nun 102/4 ve 104/2 maddeleri gereğince ORTADAN KALDIRILMASINA,

II- Sanık müdafiinin defter ve belgeleri gizlemek suçundan kurulan mahkümiyet hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelenmesine gelince:

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve taktirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:

1- Defter ve belgeleri gizlemek suçunun oluşabilmesi için, bunların vergi incelemesi amacıyla ibrazının istenmesi gerektiğinden, 27.04.2004 tarihinde yapılan tebligatta varlığı anlaşılan 12.04.2004 gün ve 2004/190-Y-16 sayılı “defter ve belge isteme yazısının” temin edilip defter ve belgelerin hangi amaçla istendiğinin tespiti ile sonucuna göre sanığın hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken, eksik soruşturmayla yazılı şekilde karar verilmesi,

2- 5252 sayılı Yasanın 9/3 maddesi uyarınca suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK ile sonradan yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nun ilgili tüm hükümleri ile hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 5728 sayılı Yasanın 276. ve hükümden sonra 03.07.2009 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 5904 sayılı Yasanın 23. maddesiyle değişik 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 359/a-2.maddesinde yapılan değişikliklerin değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,