Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2010/7399 K.2010/12066

5237 s.y.nın 245/1, 43, 62/1 ve 53.maddelerine göre 3 yıl 1 ay 15 gün hapis ve 1240 YTL apc ile cezalandırılmasına 5237 S.Y.nın 155/2, 62/1 ve 53.maddelerine göre 10 ay hapis ve 1000 YTL apc ile cezalandırılmasına

Sanık müdafiinin vaki duruşmalı inceleme isteminin hükmolunan cezaların sürelerine göre koşulları bulunmadığından 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddine oybirliğiyle karar verilerek yapılan incelemede gereği görüşüldü:

Telefonla mağdur ...Ş.’ne başvurup kendisini katılan ... olarak tanıtmak suretiyle bu isme daha önceden oluşturulan kredi kartını referans gösterip ayrı bir kredi kartı talep eden ve bu talep üzerine mağdur banka tarafından hazırlanıp gönderilen kredi kartını hukuka aykırı şekilde alıp kullanan sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK.nun 245/3. maddesinde öngörülen suçu oluşturacağının ve aynı Yasanın 212. maddesi gereğince “hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma” suçunun yanında ayrıca resmi belgede sahtecilik suçundan da hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

ayrıca sanık hakkında hükümler kurulurken temel cezaların tayininde, 5237 sayılı TCK.nun 61/1-e maddesi uyarınca, meydana gelen zarar miktarlarının dikkate alınmaması aleyhe temyiz olmadığından, 765 sayılı TCK.nun 504/1. maddesinde öngörülen nitelikli dolandırıcılık suçunun, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nun 158/1-j maddesinde düzenlendiği ve cezasının 2-7 yıl hapis ve 5000 güne kadar adli para cezası olduğu halde,

08.07.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5377 sayılı Yasanın 19. maddesiyle 158. maddenin 1. fıkrasına eklenen ek cümle uyarınca hapis cezasının alt sınırı 3 yıl ve adli para cezasının da elde edilen menfaatin iki katından az olamayacağına ilişkin sanık aleyhine değişiklik yapıldığı göz önüne alınarak, “nitelikli dolandırıcılık” suçundan hüküm kurulurken 01.06.2005 tarihinde yürürlükte bulunan yasa maddeleri uyarınca değerlendirme yapılmasıgerektiğinin gözetilmemesi,

aynı Yasanın 212. maddesi gereğince sahtecilik ve dolandırıcılık suçlarından ayrı ayrı hükümler kurulmasının gerekliliği nedeniyle sonuca etkili görülmediğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

“Banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması” ve “hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma” suçlarından yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre mahkemenin anılan suçlar yönünden verdiği kararında eleştiri dışında bir isabetsizlik görülmeyerek sanık müdafiinin suçların yasal unsurlarının oluşmadığına ve eksik inceleme sonucu karar verildiğine ilişen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:

Sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 245/1 ve 155/2. maddeleri gereğince hükmolunan temel hapis cezaları takdiren asgari hadden tayin olunduğu halde aynı gerekçe ile hapis cezaları yanında hükmolunan adli para cezalarının birim gün sayısının alt sınırdan uzaklaşılarak 60’ar gün olarak tayini suretiyle çelişkiye düşülmesi,

Yasaya aykırı ise de, yeniden duruşma yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasında yer alan sanık hakkında, “banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması” suçundan 5237 sayılı TCK.nun 245/1. maddesi uyarınca belirlenen hapis cezasının yanında tayin olunan temel adli para cezasının 5 güne, aynı Yasanın 43/1. maddesi uyarınca 1/4 oranında artırılarak 6 güne, aynı Yasanın 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirilerek 5 güne, bu günün mahkemenin kabulü gibi,

aynı Yasanın 52/2. maddesi uyarınca günlüğü 20 TL’den çarpılarak sonuç adli para cezasının 100 TL’ye, “hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma” suçundan 5237 sayılı TCK.nun 155/2. maddesi uyarınca belirlenen hapis cezasının yanında tayin olunan temel adli para cezasının 5 güne, aynı Yasanın 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirilerek 4 güne, bu günün mahkemenin kabulü gibi, aynı Yasanın 52/2. maddesi uyarınca günlüğü 20 TL’den çarpılarak sonuç adli para cezasının 80 TL’ye indirilmesi suretiyle eleştiri dışında sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan anılan suçlardan kurulan hükümlerin DÜZELTİLEREK,