Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2012/16740 K.2013/17999

Sanığın hizmet sözleşmesine bağlı olarak işçi statüsünde çalışmakta olduğu Pertek Kaymakamlığında görevinin ifası sırasında kendisine tahsis edilen bilgisayar kasasından bir kısım parçaları sattığının iddia ve kabul edildiği olayda, 5237 sayılı TCK'nun hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu düzenleyen 155/2. maddesindeki "Suçun, meslek ve sanat, ticaret veya hizmet ilişkisinin ya da hangi nedenden doğmuş olursa olsun, başkasının mallarını idare etmek yetkisinin gereği olarak tevdi ve teslim edilmiş eşya hakkında işlenmesi halinde,

bir yıldan yedi yıla kadar hapis ve üçbin güne kadar adli para cezasına hükmolunur." hükmü nazara alındığında müsned suçun gerçekleşmesi için suça konu bilgisayar kasasının özel tevdi ve teslim ile sanığa teslim edilmesi gerekmediği cihetle, tebliğnamede bu yönden bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

Bozma üzerine yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine ancak;

1- Sanık hakkında hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanmak suçundan yapılan yargılama sonucunda. 22.11.2006 gün ve 2006/39-85 E.-K. sayılı hükümle sanığın TCK’nun 155/2, 62, 52 maddesi gereğince 10 ay hapis ve 500 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği ve 10 aylık hapis cezasının 51. maddesi uyarınca herhangibir yükümlülük belirlenmeden ertelenmesine karar verildiği,

hükmün sanık müdafiinin temyizi üzerine Dairemizin 08.05.2009 gün ve 2009/7004-5556 E.-K. sayılı ilamı ile sair yönleri incelenmeksizin karar tarihinden sonra yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562. maddesi ile değişik CMK’nun 231. maddesinin değerlendirilmesi için bozulması sonrasında bozma ilamına uyularak yeniden yapılan yargılama sonucunda verilen temyize konu 28.04.2010 gün ve 2009/47 esas, 2010/27 karar sayılı hükümle, cezanın ertelenmesinin,

para cezasına çevirmeye göre sanığın daha lehine olduğu ve önceki hükümle yapılan ertelemenin CMK'nun 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hak oluşturduğu nazara alınmadan TCK'nun 155/2 ve 62. maddeleri uyarınca verilen 10 ay hapis cezasının 50/1-a maddesi gereğince para cezasına çevrilip, yasa gereği de para cezasının ertelenemediğinden bahisle sanığın kazanılmış hakkının ihlal edilmesi,