Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2012/19791 K.2012/20533

Görevi kötüye kullanmak suçu yönünden; Karar verilmesine yer olmadığına

1-Katılan vekilinin, görevi kötüye kullanmak suçu ile ilgili olarak "karar verilmesine yer olmadığına" ilişkin karara yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Mahkemece “karar verilmesine yer olmadığına” şeklinde verilen karar CMK’nun 223. maddesi anlamında temyize konu olabilecek hüküm niteliğinde bulunmadığından, katılan vekilinin bu karara yönelik vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

2- Sanık müdafiinin, memurun resmi belgede sahteciliği suçu ile ilgili hükme yönelen temyizinin incelenmesine gelince:

Hükmolunan ceza miktarı itibari ile 5728 sayılı Yasa ile değişik CMK'nun 231. maddesinin uygulanma olanağı bulunmayan sanık hakkında yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:

Sanığın eyleminin, suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı Yasanın 339/1 ve suç tarihinden sonra yürürlüğe giren 5237 sayılı Yasanın 204/2. maddelerinde öngörülen memurun resmi belgede sahteciliği suçunu oluşturacağı kabul olunarak lehe yasanın belirlenmesi sırasında yapılan uygulamalı karşılaştırmaya göre her iki yasa uyarınca temel cezanın alt sınırdan 3 yıl hapis cezası şeklinde tayin olunduğunun anlaşılması karşısında; 765 sayılı Kanunda yer almayıp, 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinde düzenlenen ve hapis cezasına mahkûmiyetin kanuni sonucu uygulanan güvenlik tedbirlerinin bulunması nedeniyle 5237 sayılı Yasanın aleyhe olduğu gözetilmeden 5237 sayılı Yasadaki cezanın üst sınırı itibariyle lehe olduğundan bahisle yazılı şekilde 5237 sayılı Yasaya göre hüküm kurulması,