Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2012/24 K.2013/8823

5237 sayılı TCK.nun 37. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK.nun 245/1, 35/1. madde yollamasıyla 35/2, 52, 53/1. maddeleri gereğince sanığın 1 yıl 6 ay hapis cezası ve 1.000 YTL adli para cezası ile cezalandırılmasına.

Ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 30.06.2009 gün, 5-81/196 sayılı kararında açıklandığı üzere; mahkemece 5271 sayılı CMK'nun 232/6. maddesi uyarınca başvurulması olanaklı yasa yolunun, süresinin, başvuru yapılacak merci ile başvuru şeklinin hiçbir kuşkuya yer vermeyecek şekilde açıkça gösterilmesi zorunlu olup; mahkemenin 25.12.2007 günlü kararında yasa yoluna başvuru süresinin ne zaman işlemeye başlayacağı, şeklinin ve mercinin kuşkuya yer bırakmayacak şekilde gösterilmemesi nedeniyle temyiz süresinin işlediğinden söz edilemeyeceği cihetle, “sanık ... ile sanıklar müdafiinin öğrenme üzerine temyizinin süresinde yapıldığının kabulü ile yapılan incelemede;

Sanık ... hakkındaki tekerrür uygulaması isabetli olduğu gibi kesinleşmiş hükümdeki ceza uygulamasının uyarlama yargılamasında değiştirilmesi mümkün olmadığı cihetle tebliğnamedeki tekerrür uygulamasına yönelik bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık ... ile sanıklar müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Sanıkların para çekmek için bankamatik kartını ATM cihazına yerleştiren müştekinin yanına yardım bahanesiyle geldikleri, sanıklardan ...'in bankamatik cihazının tuşlarına basarak işlem yapıyormuş gibi hareketlerde bulunduğu, bu sırada ATM cihazına önceden kurulan düzenek sayesinde bankamatik kartının cihazda sıkışmasını sağladıktan sonra cihazın kartı yuttuğunu söyledikleri, müştekinin oradan ayrılmasından yararlanarak sıkışan taşınır mal olduğunda kuşku bulunmayan kartı rızası dışında aldıkları, durumu farkeden müştekinin ihbarı üzerine sanıkların kartı kullanamadan kısa bir süre içinde yakalandığı olayda,

5237 sayılı TCK.nun 245/l. maddesindeki "her ne surette olursa olsun ele geçirme" ibaresinin kartın ele geçiriliş şeklinin önemli olmadığını ifade ettiği, kartın hukuka aykırı olarak ele geçirilmesi halinde bu aşamaya kadarki eylemin hangi suçu oluşturuyorsa o suç nedeniyle sanığın cezalandırılması gerektiği, ele geçirdikleri bankamatik kartını kullanmaya yönelik işlemeyi kastettikleri suçun icra hareketlerine yönelik dış dünyaya yansıyan bir hareketlerinin bulunmadığı gibi bu yönde bir ikrarlarıda bulunmadığından yakalandıkları ana kadar gerçekleştirdikleri haksızlık oluşturan fiillerinden sorumlu olacakları cihetle;

eylemlerinin 5237 sayılı TCK'nun 141/1. maddesinde gösterilen "hırsızlık" suçunu oluşturduğu, "banka kartının kötüye kullanılması" suçu kapsamında değerlendirilebilecek herhangi bir icrai hareketde bulunmadıkları gözetilmeden, suç vasfında yanılgı sonucu yazılı şekilde "banka kartının kötüye kullanılmasına teşebbüs" suçundan sanıkların mahkumiyetine hükmedilmesi yasaya aykırı,