Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2013/2861 K.2015/22913

1 - Sanıkların...İletişim işyerinin sahibi ve çalışanı olduğu, katılanın kimlik bilgileri kullanılarak telefon hatları alındığı ve yedek sim kart çıkarttıkları iddiası ile açılan davada, sanıkların, anılan hatların katılan tarafından alındığı ve kullanıldığı yönündeki savunmaları karşısında, gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak biçimde belirlenmesi bakımından, bu hatlara ait görüşme dökümlerine ait kayıtlar incelenerek,

sıklık arzeden arayan ve aranan telefon abonelerinin kimlik bilgilerinin belirlenip bu kişilerin de tanık sıfatı ile ayrıntılı şekilde beyanlarına başvurulup ... numaralı hattın kim tarafından kullanıldığı ve... numralı hattın yedek sim çıkarılmasına dair işlem formlarının hangi işyerinde yapıldığı sorularak toplanan tüm deliller birlikte değerlendirildikten sonra sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden eksik inceleme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Belgelerde sahtecilik suçlarında aldatma yeteneğinin bulunup bulunmadığının takdirinin mahkemeye ait olduğu cihetle, adli emanette kayıtlı suça konu cep telefonu abonelik sözleşmeleri ile açma kapama formları getirtilerek duruşmada incelenip özelliklerinin duruşma tutanağına yazılması gerektiğinin gözetilmemesi, Yasaya aykırı,

3- Suçun sübutu halinde; hükümden sonra 19.02.2014 tarih ve 28918 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanunun 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan 56. maddesinin 4. fıkrasındaki "Kişinin bilgisi ve rızası dışında işletmeci veya adına iş yapan temsilcisi tarafından abonelik tesisi, işlemi veya elektronik kimlik bilgisini haiz cihazların kayıt işlemi yapılamaz ve yaptırılamaz, bu amaçla gerçeğe aykırı evrak düzenlenemez,

evrakta değişiklik yapılamaz ve bunlar kullanılamaz" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükmü karşısında; özel hüküm niteliğinde bulunan ve lehe olan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 56. maddesindeki düzenleme gözetilip, sanıklara ön ödeme önerisinde bulunularak sonucuna göre zorunluluk bulunması, hukuki durumunun takdirinde zorunluluk bulunması,