Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2016/3591 K.2018/2999

TCK'nın 51/3. maddesi uyarınca erteleme halinde belirlenecek denetim süresinin 1-3 yıl arasında ve alt sınırının, mahkum olunan hapis cezası süresinden az olamayacağı cihetle; mahkemece 18 ay olarak belirlenen hapis cezası için 2 yıl denetim süresi belirlediği anlaşılmakla, tebliğnamenin bozma isteyen bu düşüncesine iştirak edilmemiştir.

1)Sanıkların ...ve ortakları isimli mükellefiyet nedeniyle vergi incelemesi için talep edilen defter ve belgelerin kendilerinde olmadığını, mali işlerle ...isimli ortağın ilgilendiğini ve muhasebe işlerine bakan ...'in kendindeki belgelerin tamamını...'e verdiğini söylediğini savunmaları karşısında; gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak şekilde belirlenmesi bakımından, adi ortaklıkta aralarında iş bölümü yapıp yapmadıkları, anılan defter ve belgeleri saklama yükümlülüğünün kime ait olduğu araştırılıp, diğer ortak ... ve muhasebecileri...'in olaya ilişkin beyanları alınarak,

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 17.12.1990 gün ve 312/340 sayılı kararında açıklandığı üzere birden fazla sorumlu bulunması halinde temsil yetkisinin bölüşümündeki ağırlık ve sınırlar ile eylemin ayrıntısını bilen temsilci tespit edilerek sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre;

2)5271 sayılı CMK'nın 5728 sayılı Kanun ile değişik 231/5. maddesi uyarınca mahkemece hükmolunan iki yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için, sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olmamış bulunması, mahkemece sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak, yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması ve suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi gerekmektedir.

İncelenen dosyada, suçtan doğan somut bir zarar bulunmayıp, cezası ertelenen sanıklar hakkında, 5271 sayılı CMK'nın 231/6. madde ve fıkrasında gösterilen objektif ve subjektif koşullar değerlendirilmeksizin, bir daha suç işlemekten çekinmeyeceği kanaati oluşmadığından şeklinde yasal ve yeterli olmayan çelişkili gerekçe ile hüküm tesisi,

3)Uzun süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1. fıkrasının c bendinde yer alan hak yoksunluğunun kendi alt soyu üzerindeki yetkileri bakımından hiçbir şekilde uygulanamayacağının gözetilmemesinin, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile birlikte yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,