Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2016/4704 K.2019/5071

A) Sanık hakkında defter ve belgeleri gizleme suçundan kurulan hükme yönelik sanık ve müdafiinin temyiz taleplerinin incelenmesi: Yapılan yargılamaya, toplanıp gerekçeli kararda gösterilerek tartışılan delillere, Mahkemenin oluşa uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, sanık ve müdafiinin diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir, ancak;

Hükmün gerekçe kısmında, sanığın cezasının ertelenmesi halinde bir daha suç işlemekten çekineceğine ve pişman olduğuna dair vicdani kanaatin oluşmaması nedeniyle TCK’nin 51. maddesinin uygulanmadığı belirtilmesine rağmen, sanık hakkında hükmolunan 15 ay hapis cezasının ertelenmesine karar verilmesi ile gerekçe ve hüküm fıkrasında çelişkiye düşülmesi; ... sayılı CMK'nin ... sayılı Kanun ile değişik 231/5. maddesi uyarınca mahkemece hükmolunan iki yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için, sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olmamış bulunması,

mahkemece sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak, yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması ve suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi gerekmektedir.

İncelenen dosya içeriğine göre, zarar değil, tehlike suçu olması nedeniyle defter ve belgeleri gizleme suçunda CMK'nin 231. maddesi anlamında maddi zarar doğmayacağı, defter ve belgelerin incelemeye ibraz edilmemesinden dolayı tarh edilecek vergi ve cezaların ise eylemden doğan zarar niteliğinde bulunması karşısında; sanığın suçun işlenmesiyle kanunun uğradığı zararı tamamen gidermeye yönelik davranış içine girmediği şeklindeki yasal olmayan gerekçeyle hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

B) Sanık hakkında 2008 ve 2009 takvim yıllarında sahte fatura düzenleme suçlarından kurulan hükümlere yönelik sanık ve müdafiinin temyiz taleplerinin incelenmesi:

1- Bilgisayar teknik servisi işi ile uğraşmak üzere 06.09.2008 tarihinde şahıs mükellefiyeti tesis ettiren hakkında 2008 ve 2009 takvim yıllarında sahte fatura düzenlediği iddiasıyla açılan kamu davasında; sanığın, ticari faaliyetinin bir ay kadar sürdüğünü, bu süre içinde fatura düzenlemediğini, yazar kasa fişi kullandığını savunması, sanık müdafii tarafından verilen 14.01.2013 havale tarihli temyiz dilekçesinde, sanık adına muhasebecisinin sahte fatura düzenleyip, piyasaya sürüldüğünün belirtilmesi karşısında, maddi gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde tespit edilmesi bakımından;

suç konusu faturalardan her takvim yılı için kanaat oluşturacak kadar asılları veya onaylı suretlerinin araştırılıp getirtilmesi; sanıktan mal alındığına dair Ba formu ile bildirimde bulunan yani suç konusu faturaları kullanan mükellef veya şirketler hakkında sahte fatura kullanma suçundan karşıt inceleme raporları düzenlenip düzenlenmediği araştırılarak, ilgili şirket yetkilileri veya mükellefler hakkında dava açılıp açılmadığı sorulup, açıldığının tespiti halinde söz konusu dava dosyaları getirtilip incelenerek bu davayı ilgilendiren delillerin onaylı örneklerinin dava dosyasına intikal ettirilmesi;

sanığın muhasebecisi olan İhsan Hurma’nın, ... sayılı CMK'nin 48. maddesine göre kendisi aleyhine tanıklıktan çekinme hakkı hatırlatılmak suretiyle tanık sıfatıyla dinlenmesi; suç konusu faturalar sanığa ve tanığa gösterilerek faturalardaki yazı ve imzaların kendilerine ait olup olmadığının sorulması, kabul etmedikleri takdirde sanık ile tanığın yazı ve imza örnekleri temin edilerek, faturalardaki yazı ve imzaların aidiyeti yönünden uzman bir kurum veya kuruluştan rapor alınması;

suç konusu faturaları kullanan şirket yetkilileri veya mükellefler tanık olarak dinlenilerek sözü edilen faturaları hangi hukuki ilişkiye dayanarak kimden aldıklarının, sanığı ve tanığı tanıyıp tanımadıklarının, faturaların verilip alınmasına sanığın iştirakinin olup olmadığının sorulması, sonucuna göre tüm deliller birlikte değerlendirilerek sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ve inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,