Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2017/3528 K.2018/1859

1-Sanığın ortağı ve müdür olduğu ...'nin 2006 takvim yılına ait yasal defter ve belgelerinin istenildiği Beşiktaş Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün 06.11.2006 tarih 36123 sayılı yazısını, 29.11.2006 tarihinde iş yeri adresinde bizzat tebliğ almasına rağmen 15 günlük yasal süre içerisinde ibraz etmeyerek defter ve belge ibraz etmeme suçunu işlediği iddiasıyla açılan kamu davasında; dosyada mevcut 07.11.2006 tarihli yoklama fişi ile şirketin faaliyette olduğunun tespit edildiği,

şirket çalışanı tanık ... ... şirketin 2003-2007 yılları arasında faal olduğunu belirterek bu hususu doğruladığı anlaşılmakla, 213 sayılı Yasanın 139. maddesinde yazılı istisnaların bulunmaması halinde vergi incelemesinin mükellefin işyerinde yapılması gerektiği, sanığa vergi denetmeni tarafından defter ve belgelerini ibraz etmesi için çıkarılan tebligatın kendisine 29.11.2006 tarihinde yapıldığı anlaşılmakla, hesapların dairede incelenmesine imkan veren 213 sayılı Yasanın 139/2. maddesindeki istisnalardan birinin varlığının önceden belirlenip belirlenmediğinin,

işyerinde faaliyete devam edip etmediğinin incelemeyi yapan vergi denetmeninden sorulması, işyeri dışında inceleme yapılmasına ilişkin bir tespiti varsa belgesinin dosyaya ibrazının istenmesi aksi takdirde, yapılan tebligatın hukuki geçerliliğinin bulunmadığından sanığın beraatine karar verilmesi gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

2-Kabule göre de;

a) 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesine ilişkin uygulamanın Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile birlikte yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

b) Defter ve belgeleri ibraz etmeme suçunun işlendiği tarihte yürürlükte bulunan 5728 sayılı Yasa ile değişiklikten önceki hali olan 213 sayılı Yasanın 359/a-2. maddesinde öngörülen hapis cezasının alt sınırının 6 ay hapis cezası olduğu gözetilmeden ve teşdit uygulamasına ilişkin bir gerekçe gösterilmeden temel cezanın 18 ay olarak belirtilmesi ile fazla ceza tayini,