Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2017/5432 K.2017/7386

Müştekinin şikayet dilekçesini verirken ..... Kız yurdu olarak belirtmesine rağmen, beyanının alınması için bu adres yerine doğrudan MERNİS adresine duruşma gün ve saatini bildirir davetiyenin tebliğ edildiği ve duruşmaya gidip katılma talebinde de bulunamadığı anlaşılmakla; katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş olan ve kovuşturma evresinde usulüne uygun olarak duruşmadan haberdar edilmediği için davaya katılma talebinde bulunamayan şikayetçinin 5271 sayılı CMK'nın 260. maddesi uyarınca hükmü temyiz etme hakkı bulunduğu kabul edilip, CMK'nın 237/2. maddesi gereğince şikayetçinin katılan olarak kabulüne karar verilerek yapılan incelemede;

Sanığın, müşteki adına sahte abonelik sözleşmesi ile GSM hattı çıkartıp yüklenen özel belgede sahtecilik suçunu işlediği iddia edilen olayda, sanığın nüfus cüzdanı ile gelen kişiyi karşılaştırarak kontrol ettiklerini, suça konu sözleşmedeki imzanın müştekiye ait olması gerektiğine dair savunması karşısında; aldırılan kriminal raporda suça konu abone sözleşmesindeki imzanın sanık ve müştekiye ait olmadığının bildirildiği anlaşılmakla; gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek biçimde saptanabilmesi bakımından; sanık tarafından işletilen işyerince sözleşmenin düzenlenmiş olması halinde, abone sözleşmesindeki imza sanığa ait olmasa bile,

elde edilen menfaat sanığa ait olacağından, suçun oluşacağı da gözetilerek, telefon hattının kullanıcısı tespit edilerek sözleşmedeki yazı ve imzanın kullanıcıya ait olup olmadığı hususunda bilirkişi incelemesi yapıldıktan sonra eylemin sübutu halinde, hükümden sonra 19.02.2014 tarih ve 28918 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanunun 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan 56. maddesinin 4. fıkrasındaki "Kişinin bilgisi ve rızası dışında işletmeci veya adına iş yapan temsilcisi tarafından abonelik tesisi,

işlemi veya elektronik kimlik bilgisini haiz cihazların kayıt işlemi yapılamaz ve yaptırılamaz, bu amaçla gerçeğe aykırı evrak düzenlenemez, evrakta değişiklik yapılamaz ve bunlar kullanılamaz" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükmü karşısında; özel hüküm niteliğinde bulunan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanununun 56. maddesindeki düzenleme de gözetilip, önödeme önerisinde bulunularak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,