Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2019/661 K.2021/12336

1) Defter, kayıt ve belgeleri gizleme suçunun oluşabilmesi için, "varlığı noter tasdik kayıtları veya sair suretlerle sabit..." olan defter ve belgelerin, saklama zorunluluğu olan 5 yıllık süre içerisinde usulüne uygun olarak yapılan tebligata rağmen vergi incelemesi için yetkili memura ibraz edilmemesinin gerekli olduğu, nazara alındığında; suç tarihinde iş yerinin faal olup olmadığının dosya içeriğinden anlaşılamaması, ayrıca sanığın 01.04.2010 tarihinde şirket hisselerini devraldığı,

istenilen defter ve belgelerin sanığın söz konusu şirketteki hisseleri devraldığı tarihten önceki döneme ait olduğu ve sanığın savunmasında, şirketi 2010 yılının sonunda devraldığını, 2009 yılında şirketin kanuni temsilcisi olmadığını, bu tarihte şirketin ... isimli kişi adına kayıtlı olduğunu, 2009 yılında kendisinden şirkete ait defter ve belgelerin istenmediğini, bu hususta kendisine tebligat yapılmadığını beyan etmesi karşısında; suçun unsurlarının ve maddi gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak şekilde tespiti bakımından;

a) Sanığın iş yerinin tebligat tarihinde faal olup olmadığı araştırıldıktan sonra, 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 139/2. maddesindeki, incelemenin dairede yapılmasına imkan veren istisnalardan birisinin varlığının tebligat tarihinden önce tespit edilip edilmediğinin vergi dairesinden sorulması,

b) Sanığın ve şirketin önceki yetkilisi olan ... isimli kişinin tanık sıfatıyla dinlenmesi; 2009 yılına ait defter ve belgelerin sanığa teslim edilip edilmediği, teslim edilmiş ise bu hususta teslim tesellüm tutanağı düzenlenip düzenlenmediğinin sorulması,

Sonucuna göre tüm deliller birlikte tartışılarak sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ve inceleme ile mahkûmiyet hükmü kurulması,

2) Kabule göre de;

a) Tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık hakkında TCK’nin 58. maddesinin uygulanmaması,

b) Defter ve belgelerin ibrazına ilişkin istem yazısının 01.10.2014 tarihinde tebliğ edilmesinden itibaren 15 günlük sürenin bitimi olan "17.10.2014" suç tarihinin, gerekçeli kararda 2014 şeklinde eksik yazılması,

c)Terkin edilmesi gereken tutardan az olan 18,00 TL yargılama giderinin hazineye yükletilmesi gerekirken sanıktan tahsiline karar verilmesi,

d) 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesine ilişkin uygulamanın Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile birlikte yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,