Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2021/34574 K.2021/7938

A) Katılan ...'in temyizinin incelenmesinde; Katılanın yokluğunda verilen ve 30.09.2016 tarihinde tebliğ edilen hükmün katılan tarafından yasal süresinden sonra 11.10.2016 tarihli dilekçe ile temyiz edildiği anlaşılmakla temyiz isteminin 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE, B) Katılan ... ve sanık müdafisinin temyizlerinin incelenmesinde;

1) Sanığın, suç tarihinde 9 yaşında olan mağdur ...'i arayarak kendisini savcı ve polis olarak tanıttığı, annesinin kimliğinin kayıp olduğunu ve bir kuyumcuda yapılan soygunda annesinin kimliğinin kullanıldığını, gerçek suçluların yakalanması için evdeki ziynet eşyalarını eve gelecek polise teslim edilmesini istediği, mağdurun da bir poşet içerisinde evde bulunan altınları sanığa verdiği,

bu şekilde dolandırıcılık suçunu işlediği iddia olunan somut olayda, algılama yeteneği bulunmayan 12 yaşını bitirmemiş çocukların ve tam akıl hastalarının yaptıkları hareketlerin anlam ve sonuçlarını bilemeyecekleri bu nedenle aldatılmalarından ve dolandırılmalarından bahsedilemeyeceği nazara alındığında; sanığın, 12 yaşından küçük olduğu anlaşılan mağdurdan parayı alması şeklinde gerçekleştirdiği sabit görülen eyleminin, TCK'nin 142/2-h maddesinde düzenlenen nitelikli hırsızlık suçunu oluşturacağı gözetilmeden, suç vasfında yanılgıya düşülerek dolandırıcılık suçundan hüküm kurulması yasaya aykırı,