Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2010/8155 K.2010/7472

Taraflar arasında görülen davada Kadıköy 1.Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 18.12.2007 tarih ve 2005/602 - 2007/901 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davacı vekili ve davalı şirketler vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, Ümraniye ilçesi Ömerli Beldesi’nde inşa edilecek Casaba sitesinin telekomünikasyon ihtiyacını karşılayacak şekilde santral kurulması için davalı şirketlerle müvekkili arasında 01.08.2002 tarihinde protokol imzalandığını,

santralin 10.05.2004 tarihli geçici ve kesin kabul muayeneleri sonucunda müvekkilince devir edildiğini ancak yetkili personel tarafından yapılan kontrol ve arıza ıslahı çalışmaları sırasında taraflar arasındaki protokol hükümlerine aykırı biçimde ve müvekkilinin bilgisi dışında müvekkiline ait erişim şebekesi kullanılmak sureti ile 280 adet devrenin site içi dahili görüşmelerinin sağlanması amacıyla kullanıldığı,

15 adet devrenin site içi güvenlik ve alarm hizmeti irtibatı amacıyla kullanıldığının saptandığını, kullanımın 31.01.2005 son ödeme tarihi itibari ile yurt içi kiralık devre tarifesi gereğince tahakkuka alındığını ve davalılara verilen sürede ödeme yapmadıklarını, hatların 1.3.2005 tarihinde iptal edildiğini, 15.01.2005 tarihi itibari ile 120.512 YTL’ye Şubat 2005 dönemine ait ücretinde eklenmesi ile 13.440 YTL ücret tahakkuku ile toplam 133.952 YTL borcun belirlendiğini, 4502 sayılı Yasa ile değişik 406 sayılı Yasa’nın 1,

2/a-c ve 18. maddeleri gereğince protokole aykırı faaliyette bulunan davalılar hakkında suç duyurusunda bulunduğunu ileri sürerek, 120.512 YTL’nın son ödeme tarihi olan 30.1.2005 tarihinden itibaren, Şubat 2005 dönemi için 13.440 YTL’nın devrelerin iptal tarihi olan 01.03.2005’ten itibaren işleyecek kısa vadeli avanslara uygulanan %42 ve değişen oranlarda avans faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsilini talep ve dava etmiştir.

Davalı şirketler vekili, Casaba Sitesi’nde dahili haberleşme için davacı şirketin erişim şebekesinin kullanılmadığını, dahili haberleşmenin ayrıca tesis edilen hatlar üzerinden yapıldığını, davacı şirketin tekel hakkının 31.12.2003 itibariyle sona erdiğini, 4502 sayılı kanunla değişik 406 sayılı Kanun'un 2/a maddesinde bu tür tesislerin tekel kapsamı dışında bırakıldığını, geçici ve kesin kabullerin yapıldığını, protokole aykırılık bulunmadığını, yetkili mahkemenin sözleşmeye göre İstanbul Mahkemeleri olduğunu savunarak, davanın reddini istemiştir. Davalı ... Koray Sitesi Yönetimi vekili, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma, bilirkişi raporları ve tüm dosya kapsamına göre, davalı site yönetimi tarafından davacı kurumun erişim şebekesi kullanılarak lokal devre kurulduğu, özel hat niteliğindeki bu devrelerin site içi dahili haberleşmede kullanıldığının sabit olduğu, 03.05.2004 tarihinde yapılan tespit bakımından davalıların davacı tarafından kendilerine gönderilen 17.01.2005 tarihli yazıya itirazda bulunmayarak ödeme yönünden ek süre talep ettiklerinin sabit olduğu, davalıların davacının tekel yetkisi ve ücret talep etme hakkı bulunmadığına dair savunmalarına 4502 sayılı Yasa’nın emredici hükümleri karşısında itibar edilmediği,

mutat kontroller ve arıza-ıslah çalışmaları sırasında teknik elemanlarca 280 adet devrenin site içi dahili görüşmelerin sağlanması amacıyla kullanımın 15 adet devrenin ise güvenlik ve alarm hizmetleri amacıyla kullanıldığı saptanmış olmakla ana dağıtım panosu olarak adlandırılan MDF tesisinin davacıya ait abonelerle irtibatlı olduğu ve Telekom'a ait devrelerle dahili bağlantının protokole aykırı nitelik taşıdığı, bu durumun site yönetiminin de kabulünde olduğu, davalı site yönetimi protokole taraf olmayıp, malik ve zilyet olmadığı, müteahhit sıfatı da bulunmadığı bu nedenle pasif dava ehliyeti bulunmadığı,

davacı kurumun şebekesinin kullanılması sureti ile davalılarca lokal devrelerin hususi hat niteliğini taşıyan şekilde müteahhit davalılarca tamamlandığı ve bu tür devrelerin bilirkişilerce saptandığı şekilde yurt içi kiralık devre tarifesine girmesi gerektiği gerekçesiyle Kasaba Koray Sitesi Yönetimi hakkındaki davanın husumet yönünden reddine, diğer davalılar aleyhine açılmış davanın kabulü ile 120.512,00 YTL’nın 31.01.2005 tarihinden itibaren, 13.440,00YTL’nın 01.03.2005 tarihinden itibaren avans faizi ile birlikte bu davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmiştir.

Kararı, davacı vekili ve davalı şirketler vekili temyiz etmiştir. 1-Dava dosyası içerisindeki bilgi ve belgelere, mahkeme kararının gerekçesinde dayanılan delillerin tartışılıp değerlendirilmesinde usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamasına göre, davalı şirketler vekilinin aşağıda (2) ve (4) nolu bentlerin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Dava, taraflar arasında düzenlenen protokol uyarınca tesis edilen santralden davacının bilgisi ve izni olmadan site içi dahili görüşme yapıldığı iddiasına dayalı tazminat istemine ilişkindir.

Mahkemece, davacı kurumun erişim şebekesi kullanılarak lokal devre kurulduğu, özel hat niteliğindeki bu devrelerin site içi dahili haberleşmede kullanıldığının sabit olduğu, davalıların telekomünikasyon ruhsatı aldıklarına dair delil sunmadıkları, davacının tekel yetkisi ve ücret isteme hakkı bulunduğu gerekçesiyle davalı şirketler yönünden davanın kabulüne, davalı Kasaba Koray Sitesi Yönetimi hakkındaki davanın husumet yönünden reddine karar verilmiştir.

Davalı şirketler vekili cevap dilekçesinde, mahkemece alınan bilirkişi raporu ve ek rapora karşı itiraz dilekçelerinde ve yargılamanın tüm aşamalarında verdiği dilekçelerinde, taraflar arasında imzalanan protokol uyarınca

Düzenlenen şartname ve onaylı projede dahili hatların yer aldığını, davacının projeyi onayladığını ve bu hatlardan haberdar olduğunu, taraflar arasındaki protokolün B-16. maddesinde “site içindeki işyeri ve meskenlerin dahili hat tesisatının İş-Koray tarafından yapılacağı hükmünün yer aldığını, bu hükümle davacının dahili hatta açıkça izin verdiğini, davacının proje önerileri raporunda bu yönde öneriler olduğunu, davacının tesisatı yaparken dahili hatlar için açık uçlar bıraktığını, projenin incelenmesi halinde bu hatların projede yer aldığının anlaşılacağını ancak bilirkişilerin bu yönde inceleme yapmadığını belirtmiştir.

Davalı şirketler vekilinin bu ciddi itirazlarının araştırılması için proje ve şartname belgeleri getirtilip davalılar vekilinin iddia ettiği gibi dava konusu dahili hatların projede yer alıp almadığı, davalılarca yapılmasına izin verilip verilmediği, izin verildi ise bunun kapsamının ne olduğu konusunda yeniden aralarında telekomünikasyon işinden anlar uzman bir kişinin de bulunduğu bir heyetten rapor alınarak sonucuna göre bir hüküm kurulması gerekirken, yazılı şekilde eksik incelemeye dayalı olarak karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.

3-Davacı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesine gelince, davalı site yönetimi yönünden davanın husumetten reddinin doğru olmadığını, dava konusu tesislerin kurulmasına site yönetimi tarafından muvafakat edildiğini ve hukuka aykırı olarak kullandırıldığını, hatta bizzat kullanıldığını, site yönetiminin tüm yazışmalardan, ihtarnamelerden haberdar olduğunu iddia etmiştir. Bu iddialar çerçevesinde site yönetiminin söz konusu tesisin kurulması ve kullandırılması bakımından katkısı olup olmadığının tespiti ile sonucuna göre karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir.

4-Bozma neden ve şekline göre, davalı şirketler vekilinin sair temyiz itirazının bu aşamada incelenmesine gerek görülmemiştir.