Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2014/11905 K.2014/17860

Taraflar arasında görülen davada ... 4. Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 06/05/2013 gün ve 2011/463-2013/233 sayılı kararı onayan Daire’nin 24/03/2014 gün ve 2013/16976-2014/5724 sayılı kararı aleyhinde davalı ... vekili ile davalılar ... Enerji Tekn. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve ... vekili tarafından karar düzeltilmesi isteğinde bulunulmuş ve karar düzeltme dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dosya için düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin davalı şirketi ortağı olan davalı ...'den 116.123,00 TL alacaklı olduğunu, borçlu hakkında yapılan icra takibinde düzenlenen menkul haczi zabıtlarının aciz vesikası mahiyetinde bulunduğunu, şirket hissesine haciz konulduğunu, borçluya, davalı şirkete ve şirket ortaklarına borcun ödenmemesi halinde şirketin tasfiye edileceğinin ihtar edildiğini, buna rağmen alacağın tahsil edilemediğini ileri sürerek davalı şirketin tasfiyesini, tasfiye bedelinden borçlu ...'ye düşecek payın icra dosyasına ödenmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ... vekili, davanın reddini istemiştir.

Davalılar ... Enerji Tekn. San. ve Tic. Ltd. Şti ve ... vekili, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, davanın kabulüne, davalı ... Enerji Teknolojileri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti'nin fesih ve tasfiyesine, şirkete tasfiye memuru atanmasına dair verilen karar davalı ... vekili ve davalılar ... Enerji Tekn. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve ... vekilinin temyizi üzerine Dairemizce gerekçe ilave edilerek onanmıştır.

Davalı ... vekili ile davalılar ... Enerji Tekn. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve ... vekili bu kez karar düzeltme isteminde bulunmuştur.

1-Yargıtay ilamında benimsenen gerektirici sebeplere göre, davalı ... vekili ile davalılar ... Enerji Tekn. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve ... vekilinin aşağıdaki bent kapsamı dışında kalan ve yerinde görülmeyen diğer karar düzeltme itirazlarının reddine karar verilmesi gerekmiştir.

2-Dava, mülga 6762 sayılı TTK'nın 522. maddesi uyarınca limited şirket ortağının şahsi borcu nedeniyle davacı alacaklının davalı şirketlerin fesih ve tasfiyesi istemine ilişkin olup, davacı taraf, davalı limited şirketlerin ortağı olan davalı ... hakkında başlattıkları icra takibi sonucu pay haczi yaptırdıklarını ve borcun ödenmediğini ileri sürerek, davalı şirketin fesih ve tasfiyesi isteminde bulunmuş, mahkemece TTK'nın

522.madesindeki koşulların oluştuğu sonucuna varılarak davanın kabulü ile davalı şirketlerin fesih ve tasfiyesine karar verilmiş, bu karar da Dairenize ait 24.03.2014 tarihli ilam ile onanmıştır.

Oysa ki, ortaklardan birinin payını haczettirmiş olan alacaklının şirketin fesih ve tasfiyesini isteyebilme imkanını tanıyan mülga 6762 sayılı TTK'nın 522. maddesi yargılama sırasında yürürlükten kaldırılmıştır.

Bu maddenin yerine kaleme alınan ve ortakların kişisel alacaklıları başlıklı 6102 sayılı TTK'nın 133. maddesi "(1) Bir şahıs şirketi devam ettiği sürece ortaklardan birinin kişisel alacaklısı, hakkını şirketin bilançosu gereğince o ortağa düşen kâr payından ve şirket fesholunmuşsa tasfiye payından alabilir. Henüz bilanço düzenlenmemişse alacaklı bilançonun düzenlenmesi sonucunda borçluya düşecek kâr ve tasfiye payı üzerine haciz koydurabilir.

(2) Sermaye şirketlerinde alacaklılar, alacaklarını, o ortağa düşen kâr veya tasfiye payından almak yanında, borçlularına ait olan, senede bağlanmış veya bağlanmamış payların 09/06/1932 tarihli ve 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun taşınırlara ilişkin hükümleri uyarınca haczedilmesini ve paraya çevrilmesini isteyebilirler.

Haciz, istek üzerine, pay defterine işlenir." hükmünü haiz olup, adı geçen Yasa'da limited şirket ortağının şahsi borçları nedeniyle alacaklının şirketin fesih ve tasfiyesini isteme hakkı düzenlenmemiştir.

Bu durumda, somut uyuşmazlıkta da 6102 sayılı TTK'da ortağın payının kendisinin alacağı nedeniyle haczi fesih nedeni olarak düzenlenmediği halde mahkemece yazılı şekilde davalı şirketin fesih ve tasfiyesine karar verilmesi doğru olmadığından davalı ... vekili ile davalılar ... Enerji Tekn. San. ve Tic. Ltd.

Şti. ve ... vekilinin karar düzeltme itirazlarının kabulü ile Dairemize ait 24.03.2014 gün ve 2013/16976 E- 2014/5724 K. sayılı onama ilamının kaldırılmasına ve yerel mahkeme kararının bu nedenle anılanlar yararına bozulmasına karar verilmesi gerekmiştir.