Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2014/14443 K.2015/68

Taraflar arasında görülen davada....... Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 29/05/2014 tarih ve 2012/90-2014/121 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ......tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, davalılardan ..... ve ......'in.... ve .... ........ ve......'nin ortakları aynı zamanda 10.10.2011 tarihinde istifalarına kadar, diğer davalı ......'nin ise şirketin kuruluşundan dava tarihine kadar Yönetim Kurulu üyesi olarak görev yaptığını, davalılardan ..... ve.....'in 23.12.2011 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısında yeni seçilen yönetim kurulu tarafından 13.1.2012 tarihinde ... ..'nin imzaya yetkili müdürü olarak atandıklarını, dava dışı........ ve ... ......'nin.. ....'nin % 82,5 oranında hisseye sahip hakim ortağı olduğunu,

bu hisselerin davalı .....,..... ve......'in hakim ortağı ve yönetim kurulu üyesi olduğu....... .....'ye devredildiğini, buna ek olarak bu davalıların dava dışı ......i ile toplam % 2,5 oranında......'de hisselerinin de bulunduğunu, müvekkilinin,.......'de % 15 oranında hissesinin bulunduğunu, 9.10.2011 tarihine kadar genel müdürlük, 23.12.2011 tarihine kadar yönetim kurulu üyeliği yaptığını,...... ile ...... arasından ......'da yapımı üstlenilen 4 adet projeye nedeniyle kar paylaşım anlaşmalarının imzalandığını,

bu anlaşmalar gereğince üstlenilen inşaatların tamamlanmasına rağmen davalıların .....'ye aktarılması gereken kar bedelinin aktarımını sağlamayarak şirket zararına yol açtıklarını, ayrıca .... ....'nin ........'den faturaya bağlı alacaklarının tahsilini de yapmadıklarını, aynı zamanda .....'nin mali ve finansal işlerinden sorumlu en üst düzey yöneticisi olan şirket denetçisi diğer davalının ise bu usulsüzlüklere göz yumduğunu,

ileri sürerek kar paylaşım anlaşmalarına konu projeler nedeniyle.....'ye yapılmayan kar payı aktarımı nedeniyle şirketin zararının tespiti ile projelerden kaynaklı olarak şimdilik 8.000,00 USD ile ..... ile ..... arasındaki cari hesap ve fatura ilişkisinden kaynaklı zarara binaen şimdilik 2.000,00 USD'nin zararın gerçekleştiği andan itibaren ticari temerrüt faiziyle birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsil edilerek .....'ye ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar .....,....,...... vekili, dava dışı.........'nin Türkmenistan'da dava konusu inşaat projelerini üstlendiğini, bu projelerin bir kısmında .....'nin alt müteahhit olarak yer aldığını ancak bu şirketin sorumluluğuna bırakılan kısımların sözleşmeye uygun gerçekleştirilmemesi nedeniyle inşaatların kesin kabullerinin yapılmadığı gibi bu eksikliklerin üstlenici firma olan ..... tarafından giderilmek zorunda kalındığını, bu nedenle ek masraflar yapıldığını, sözleşmeler uyarınca halen tahsil edilmemiş alacakların olduğunu, bu nedenle kar dağıtım sözleşmeleri uyarınca dağıtılması gereken bir kardan söz edilemeyeceğini,

iki şirket arasındaki cari hesabın henüz kesinleşmeyip halen işlediğini, bu nedenle.......'nin zararına sebebiyet verildiği iddiasının gerçeği yansıtmadığını savunarak davanın reddini istemiştir.

Daval..... vekili, dava konusu projelerin henüz tamamlanıp teslim edilmediğini, bu aşamada dağıtılacak kardan söz edilemeyeceğini,.... tarafından..... adına yapılan ödemeler dikkate alındığında 66,119,78 .... cari hesap alacağının bulnduğunu, şirketin zarara uğratılması durumunun söz konusu olmadığını savunarak davanını reddini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma ve dosya kapsamına göre; dava konusu projelerin test aşamasında bulunduğu hiçbir projenin geçici kabullerinin yapılmadığı, bu kapsamda sözleşmeye uygun şekilde tamamlanmış işe bağlı kar elde edildiğinden söz edilemeyeceği, cari hesap alacağının dava tarihi itibariyle tahsil edilebilir nitelikte olduğu, davalı ......'nun denetçilik görevini yerine getirmediği hususunun da ispatlanamadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Kararı, davacı vekili temyiz etmiştir.

1-Dava dosyası içerisindeki bilgi ve belgelere, mahkeme kararının gerekçesinde dayanılan delillerin tartışılıp, değerlendirilmesinde usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamasına göre, temyiz eden davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2- Dava, anonim şirket yönetim kurulu üyeleri ile denetçisi hakkında açılmış sorumluluk davasıdır.

Davacı vekili, müvekkilinin ortağı olduğu ...... ile dava dışı.......... arasında...'da yapımı üslenilen 4 adet proje nedeniyle kâr paylaşım sözleşmesi yapıldığını belirterek bu projelerden elde edilen kârın davalılarca, .........ye aktarılmayıp şirketin zarara uğratıldığı iddiasında bulunmuş, mahkemece yazılı gerekçeyle bu talep yönünden de davanın reddine karar verilmiştir.Ancak, bu iddia yönünden mahkemece yapılan araştırma ve alınan bilirkişi raporu hüküm kurmaya elverişli nitelikte görülmemiştir.

Mahkemece öncelikle; yetkili Türkmenistan makamlarına yazı yazılarak; dava konusu projelerin geçici ve kesin kabullerinin yapılıp yapılmadığı, projeler nedeniyle ne kadar hakediş bedeli ödendiği, projelerin geç teslimi veya ayıplı ifası nedeniyle yüklenici firmadan cezai şart alacağı tahsil edilip edilmediği,

varsa ne miktarda tahsil edildiği sorulup dava konusu projelere ilişkin tüm belgeler islenilerek ve ayrıca dava konusu projelerin kayıtlarını tuttuğu belirtilen..........'nin.......şubesinden projelere, varsa proje tadilatlarına ilişkin tüm belgeler ve masraf dökümlerine ilişkin kayıtlar getirtilerek ek rapor ya da oluşturulacak yeni bir bilirkişi heyetinden rapor alınmak suretiyle kâr paylaşım sözleşmesi uyarınca davacının ortağı bulunduğu..........’ye aktarılması gerekli bir karın bulunup bulunmadığı belirlenip sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ve yazılı gerekçeyle hüküm tesisi doğru olmamış,

bozmayı gerektirmiştir.