Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2015/798 K.2015/2389

Taraflar arasında görülen davada (Kapatılan) . Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 05/02/2013 tarih ve 2012/73-2013/36 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi esas hakkında verilen kararı davalı ..., tavzih kararını da davalılar ..., ..., ..., ..., ..., ... vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, bazı noksanlıkların ikmali için dosya mahalline gönderilmişti. Bu noksanlıkların giderilerek dosyanın gönderildiği anlaşılmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin ortağı olduğu davalı şirketin tüm faaliyetlerini durdurduğunu, ortaklar arasında geçimsizliğin bulunduğunu, şirket genel kurulunun toplanamadığını, müvekkilinin davalı şirket yetkilisi aleyhine açtığı muvazaa nedeniyle tapu iptali ve tescili davasının kabul edilerek kesinleştiğini ileri sürerek davalı şirketin fesih ve tasfiyesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ..., bir kısım ortakların vefatından sonra mirasçıların şirket içinde anlaşamadıklarını, 1996 yılında şirket faaliyetinin durdurulduğunu, şirketin tasfiyesi için müracaat etmek istediğinde davacının açtığı tapu iptali ve tescili davaları nedeniyle feshin yapılamadığını, fesih ve tasfiye davasını temsilci olarak kendisinin de kabul ettiğini, ancak Yargıtay'da olan dosyaların beklenmesi gerektiğini bildirmiştir.

Davalılar ... ve ... vekili, bu aşamada tasfiyenin şirket ve ortaklarının zarar görmesine sebebiyet vereceğini savunarak davanın reddini istemiştir.

Diğer davalılar, savunma yapmamıştır.

Mahkemece, iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre, davacının, davalı şirket ve diğer davalılar hakkında asliye hukuk mahkemelerinde açtığı muvazaa nedeniyle menkul ve gayrimenkul satışlarının iptali davalarının kabul edilerek kesinleştiği, bu dosyaların içeriğinden davalı şirket müdürünün aynı konuda faaliyet gösteren ....'nin de ortağı ve müdürü olduğu,

şirketin taşınmaz ve taşınır malları ile makine ve malzemelerin 3. kişilere muvazaalı olarak devredilmesi nedeniyle davacı tarafından açılan davaların kabulüne karar verildiğinden davalı şirketin kötü yönetilerek şirketin mal varlığının 3. kişilere muvazaalı olarak devri gibi işlemlerinin ortakların bir araya gelerek şirketin ticari faaliyetini gerçekleştirme amacını ortadan kaldırdığı, sadece bu dosyaların içeriği ve kesinleşen kararlar nedeniyle dahi davacı ortak yönünden haklı nedenin gerçekleştiği gerekçesiyle davanın kabulüne, davalı ...'nin fesih ve tasfiyesine karar verilmiştir.

Tavzih talebi üzerine mahkemece, bu kez, fesih ve tasfiyesi istenen şirketin dava dilekçesinde .... olarak belirtildiği, Ticaret Sicil kayıtları ve tüm dosya içeriği ile fesih ve tasfiyesine karar verilen şirketin Ticaret Sicil Memurluğunda .... sicil numarası ile kayıtlı "..."olduğu, .... adında ayrı bir şirketin bulunmadığı gerekçesiyle karar başlığı ve hükümde yer alan ....'nin Ticaret Sicil kayıtlarına uygun şekilde "...." olarak düzeltilmesine karar verilmiştir.

Esas hakkında verilen karar davalı ..., tavzih kararı da davalılar ..., ..., ..., ..., ..., ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.

1- Davalı ...'in asıl karara yönelik temyiz isteminin incelenmesinde; davalının yargılama esnasında davalı şirketteki müdürlük yetkisinin kaldırıldığı ve şirkete kayyım atandığı, kararın kayyıma tebliğ edildiği, ancak kayyım tarafından temyiz edilmediği, davalının temyiz dilekçesinin içeriğinden hükmü davalı şirkete yönelik temyiz ettiği, hükmün fer'ilerine ilişkin bir temyiz talebinin bulunmadığı anlaşılmaktadır. Şirketin fesih ve tasfiyesine ilişkin davalarda husumetin şirkete yöneltilmesi gerekli ve yeterli olduğundan temyiz eden davalı ile birlikte diğer ortaklara husumet düşmezse de davalının pasif husumete ve hükmün ferilerine ilişkin bir temyiz istemi bulunmadığından davalı ...'in davalı şirket adına yaptığı temyiz isteminin reddine karar vermek gerekmiştir.

2- Davalılar ..., ..., ..., ..., ... ve ... vekillerinin tavzih kararına yönelik temyiz istemlerinin incelenmesinde de; davalı şirket hakkında verilen hükmün tavzihine dair kararın davalı şirket ortaklarınca temyizi mümkün olmadığından mümeyyiz davalıların tavzih kararına yönelik temyiz istemlerinin reddine karar verilmesi gerekmiştir.